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    我國商標(biāo)反向混淆認定存在的問題與規(guī)制建議

    2021-03-15 04:50:42黃河清
    錦繡·中旬刊 2021年8期
    關(guān)鍵詞:商標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)

    黃河清

    摘要:商標(biāo)反向混淆侵權(quán)與正向混淆侵權(quán)在構(gòu)成、表現(xiàn)以及實際損害終存在較大區(qū)別,目前我國并未對反向混淆的認定及規(guī)制做出明確規(guī)定,導(dǎo)致在司法實踐中缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)?;诖耍恼潞喴U述了我國商標(biāo)反向混淆認定存在的問題,并從法律體系、認定標(biāo)準(zhǔn)和賠償標(biāo)準(zhǔn)等方面提出規(guī)制建議。

    關(guān)鍵詞:商標(biāo);反向混淆;標(biāo)準(zhǔn)

    一、我國商標(biāo)反向混淆認定存在的問題

    (一)商標(biāo)反向混淆的法律依據(jù)缺失

    針對現(xiàn)行的《商標(biāo)法》中“容易導(dǎo)致混淆”相關(guān)理論進行研究發(fā)現(xiàn),對于反向混淆并未進行明確的司法解釋。不管是何種混淆方式,只要是爭議商標(biāo)容易造成公眾對商標(biāo)權(quán)屬或商標(biāo)權(quán)利人的錯誤理解,即可判斷為商標(biāo)侵權(quán)行為,其中“混淆”二字是判定是否侵權(quán)的關(guān)鍵,那么現(xiàn)行的《商標(biāo)法》中“容易導(dǎo)致混淆”就必須予以明確并作出司法解釋,否則極易導(dǎo)致司法實踐中出現(xiàn)漏洞。例如,如果公眾對于某一商品或者相關(guān)服務(wù)由于商標(biāo)混淆導(dǎo)致錯誤消費,則對消費者以及商家都構(gòu)成了侵權(quán)。近年來,對于商標(biāo)侵權(quán)案件中,部分原告向法院提出被告侵權(quán)行為構(gòu)成反向混淆,但是由于反向混淆并未有相應(yīng)的法律依據(jù),導(dǎo)致無法采用,只能根據(jù)案件實際情況適用其他法律條款,由于不同因素導(dǎo)致的用不同的法律條款進行判決,導(dǎo)致裁判依據(jù)不規(guī)范裁判結(jié)果差異大。

    (二)商標(biāo)反向混淆認定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一

    商標(biāo)反向混淆具有隱蔽性強的特點,其有別于其他類型的商標(biāo)侵權(quán)行為,其認證標(biāo)準(zhǔn)差異較大,在司法實踐中適用性較差。正是因為反向混淆認定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,導(dǎo)致在司法實踐中缺乏相應(yīng)的法律標(biāo)準(zhǔn),企業(yè)缺少參考性,導(dǎo)致部分小微企業(yè)商標(biāo)權(quán)容易受到侵害。除此之外,商標(biāo)反向混淆認定的順序也存在差異。例如,由于商標(biāo)反向混淆認定的順序并未統(tǒng)一,導(dǎo)致不同的法院對適用反向混淆案件的法律依據(jù)不一致,行為標(biāo)準(zhǔn)適用順序也不同。目前順序標(biāo)準(zhǔn)主要分兩類,第一類:商標(biāo)顯著性—是否發(fā)生混淆誤認—消費者是否對其產(chǎn)生混淆誤認;第二類:是否為注冊商標(biāo)—考察商標(biāo)在讀音、字體寫法、本義和喻義上的相似性—消費者對該商標(biāo)是否存在混淆誤認。

    (三)商標(biāo)反向混淆賠償金額標(biāo)準(zhǔn)不明確

    由于商標(biāo)反向混淆具有隱蔽性的特征,故其在危害后果上也會對企業(yè)造成隱蔽性及滯后性。例如,資金雄厚具有相當(dāng)實力的企業(yè)通過維護產(chǎn)品信譽度以及廣告宣傳,使得相關(guān)商標(biāo)市場知名度增加,并由此帶來相對應(yīng)的收益,如果在長期的商業(yè)活動中,可能會導(dǎo)致部分消費者對商標(biāo)歸屬就產(chǎn)生了疑問,在不清楚實際商標(biāo)支配權(quán)人的情況下,可能會對小企業(yè)的聲譽產(chǎn)生不良影響,使小企業(yè)蒙受商譽損失,將危及企業(yè)的長遠發(fā)展。在商標(biāo)反向混淆賠償金額標(biāo)準(zhǔn)上,根據(jù)當(dāng)前我國商標(biāo)法的規(guī)定,是根據(jù)權(quán)利人在侵權(quán)活動中實際遭受的經(jīng)濟名譽等其他方面的損失、侵權(quán)人在侵權(quán)活動中所獲得違法收益以及根據(jù)市場行情和雙方溝通的合理的商標(biāo)許可使用費的倍數(shù)。但是在商標(biāo)反向混淆賠償金額標(biāo)準(zhǔn)中這一方法存在漏洞,例如由于侵權(quán)人與商標(biāo)權(quán)人雙方在社會地位、實際損失、獲取利潤等方面的巨大差異,單純的采用任何一種定量標(biāo)準(zhǔn)都值得商榷。

    二、我國商標(biāo)反向混淆行為的規(guī)制建議

    (一)完善商標(biāo)反向混淆的法律體系

    商標(biāo)反向混淆概念目前尚未在我國商標(biāo)侵權(quán)相關(guān)法律中予以明確,但是面對司法實踐中商標(biāo)反向混淆案件頻發(fā)的現(xiàn)狀,各個法院受采用法律依據(jù)的差異或者案件的性質(zhì)影響,可能會對判決結(jié)果造成較大差異,甚至同類案件出現(xiàn)相互矛盾的判決情況?;诖?,在我國現(xiàn)行的商標(biāo)“混淆可能性”概念框架內(nèi),可以嘗試將其引入具體的法律體系中,建議將“正向混淆”和“反向混淆”兩類皆納入現(xiàn)行《商標(biāo)法》第五十七條第二款,作為“容易導(dǎo)致混淆”的解釋性條款。只有這樣,法院才能在商標(biāo)反向混淆的裁定中做到有法可依。

    (二)明確商標(biāo)反向混淆的認定標(biāo)準(zhǔn)

    解決商標(biāo)反向混淆認定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一的問題,應(yīng)從根本上面對反向混淆的特點進行解決。在司法判決中對商標(biāo)反向混淆的認定標(biāo)準(zhǔn)三要素為:商標(biāo)性使用、是否存在誤導(dǎo)公眾的意圖、是否存在行為人主觀上的意圖。而在理論界對于商標(biāo)反向混淆的認定標(biāo)準(zhǔn)則為:是否存在在先商標(biāo)、在后使用人的市場地位以及商標(biāo)混淆的可能性。通過對司法判決和理論界兩方面對于商標(biāo)反向混淆的認定標(biāo)準(zhǔn)來看,兩方皆有側(cè)重的認定標(biāo)準(zhǔn),導(dǎo)致在司法實踐中對于反向混淆的概念標(biāo)準(zhǔn)之爭成為法院判決的重點,而兩者的不同側(cè)重可能會直接影響到案件的判決結(jié)果。基于此,必須結(jié)合司法判決以及理論界兩者認定標(biāo)準(zhǔn)進行統(tǒng)一,將統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)形成法律性條文并在司法實踐中得以實施。除此之外,還應(yīng)該對商標(biāo)反向混淆認定的順序進行統(tǒng)一,制定標(biāo)準(zhǔn)的行為標(biāo)準(zhǔn)適用順序,在做到商標(biāo)反向混淆的認定標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上規(guī)范不同地區(qū)的案件審理標(biāo)準(zhǔn),避免同案不同罰現(xiàn)象的發(fā)生。

    (三)統(tǒng)一商標(biāo)反向混淆侵權(quán)行為的賠償標(biāo)準(zhǔn)

    當(dāng)前我國對于商標(biāo)侵權(quán)以及正向混淆案件的權(quán)利救濟通常采用的是侵權(quán)人應(yīng)恢復(fù)侵權(quán)發(fā)生前,商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)的市場地位,商業(yè)價值的狀態(tài),即“填平原則”。對于商標(biāo)侵權(quán)的正向混淆賠償標(biāo)準(zhǔn)我國《商標(biāo)法》對其規(guī)定順序首先是被侵權(quán)人的損失,因為保護被侵權(quán)人的合法權(quán)益為首要第一原則,只有當(dāng)無法確定被侵權(quán)人的損失時才考慮其他賠償標(biāo)準(zhǔn)。該種判定標(biāo)準(zhǔn)在反向混淆侵權(quán)中也可以作為參考,為什么不建議將其直接套用到反向混淆侵權(quán)中呢,是因為反向混淆中商標(biāo)權(quán)人受到的侵害主要是商標(biāo)的識別功能減弱,商標(biāo)價值在一定程度上增加,但是其增加的價值與權(quán)利人無法聯(lián)系到一起,很難確定損失金額。基于此,建議將以商標(biāo)許可使用費為基礎(chǔ),在考慮在后商標(biāo)使用人具體銷售數(shù)量后,通過銷售數(shù)量和市場單價進行計算得出商標(biāo)權(quán)人在侵權(quán)活動中損失的利益和在后使用人獲利的賠償金額,然后商標(biāo)許可使用費金額的確定可以按照權(quán)利人已經(jīng)許可他人使用的費用比照確定或者按照發(fā)生侵權(quán)后,權(quán)利人要求侵權(quán)人所支付的金額確定。

    三、結(jié)束語

    綜上所述,隨著近年來商標(biāo)反向混淆侵權(quán)案件的大幅提升,建立完善的《商標(biāo)法》法律體系,統(tǒng)一反向混淆侵權(quán)的判定標(biāo)準(zhǔn)迫在眉睫。只有建立了完善的法律體系、統(tǒng)一的判定標(biāo)準(zhǔn)以及合理的救濟方式,才能讓商標(biāo)反向混淆侵權(quán)案件審理做到有法可依,減少商標(biāo)反向混淆侵權(quán)案件的發(fā)生,保障企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)合法權(quán)益。

    參考文獻

    [1] 雷向晶.論商標(biāo)反向混淆的認定及法律規(guī)制[D].深圳大學(xué)?2017

    [2] 劉洋.從“非誠勿擾”案看商標(biāo)反向混淆的構(gòu)成要件[J].??中華商標(biāo).?2016(03)

    (中國政法大學(xué)?北京?100088)

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