完善法人治理結(jié)構(gòu)破解股東行權(quán)困境

王彬

基于案例分析公司股權(quán)問題

（一）機(jī)制不健全制約股東維權(quán)。

案例一：甲、乙、丙三人經(jīng)友好協(xié)商，成立A有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本10，000萬元，三人各出資3，000萬元，剩余1，000萬元由管理團(tuán)隊(duì)持有?！豆菊鲁獭芳s定“公司重大投資、增加或減少注冊(cè)資本等重大事項(xiàng)應(yīng)由全體股東一致同意”。公司注冊(cè)后，甲乙及管理團(tuán)隊(duì)按約定實(shí)繳注冊(cè)資本，丙一直未實(shí)際繳納注冊(cè)資本。公司運(yùn)營(yíng)過程中，雖然丙未實(shí)繳出資，但仍然按照《公司章程》履行股東責(zé)任。一年后，鑒于丙方的現(xiàn)狀，甲乙及管理團(tuán)隊(duì)多方催繳無果，提出讓丙方退出公司，由丁方接手。丙方不同意，后續(xù)在公司經(jīng)營(yíng)過程中不再出具任何手續(xù)，致使公司業(yè)務(wù)無法正常開展。鑒于《公司章程》約定，重大事項(xiàng)應(yīng)全體股東一致通過，致使公司無法更換股東。無奈之下，甲乙及管理層將丙方訴之法院，請(qǐng)求司法解決。

本案例反映出的問題：公司成立之初，管理層為了防止一股獨(dú)大，往往在《公司章程》中約定，重大事項(xiàng)須全體股東一致通過。但在實(shí)際運(yùn)營(yíng)中，在認(rèn)繳制基礎(chǔ)上注冊(cè)的公司，股東沒有在《公司章程》中約定出資未到位股東的責(zé)任以及相應(yīng)的退出機(jī)制，而是用理想化的狀態(tài)進(jìn)行了簡(jiǎn)單的約定，致使股東會(huì)無法形成有效決議，股東們無法行使權(quán)力。

（二）股權(quán)比例的表面合理隱藏關(guān)聯(lián)交易等運(yùn)營(yíng)困境。

案例二：A、B、C三家法人友好協(xié)商，成立甲有限責(zé)任公司，公司注冊(cè)資本10億元，A持股35%、B持股33.5%、C持股31.5%。《公司章程》約定“公司重大投資、增加或減少注冊(cè)資本等重大事項(xiàng)應(yīng)由三分之二以上股東同意”。A雖為大股東，但受制于《公司章程》的約定，無法控制公司。為了行使控制權(quán)，A和B簽訂一致行動(dòng)協(xié)議，約定由A行使表決權(quán)，從而A實(shí)現(xiàn)了對(duì)該公司的控制。實(shí)際運(yùn)營(yíng)過程中，由于經(jīng)營(yíng)層未能勤勉盡責(zé)，致使公司的業(yè)務(wù)主要靠B關(guān)聯(lián)交易完成。后因B企業(yè)經(jīng)營(yíng)不善，甲公司應(yīng)收B企業(yè)的債權(quán)無法收回，進(jìn)而導(dǎo)致甲公司無法持續(xù)經(jīng)營(yíng)。后因B企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序，A、C兩股東想處理甲公司，但由于《公司章程》的限制，公司無法處理。

本案例反映出的問題：股權(quán)比例設(shè)計(jì)看似非常合理，A為第一大股東，但現(xiàn)實(shí)是A和B成為共同實(shí)際控制人，致使甲公司出現(xiàn)與B公司的大量關(guān)聯(lián)交易。《公司法》中對(duì)關(guān)聯(lián)交易有規(guī)定，但是該公司的章程并未涉及，這就給企業(yè)未來的運(yùn)營(yíng)埋下了隱患。

（三）章程設(shè)置審核不嚴(yán)致使權(quán)利無法行使。

案例三：甲企業(yè)通過受讓自然人A股權(quán)，成為W外資企業(yè)控股股東，持股比例51%，按照C國(guó)的法律修改了《公司章程》，僅對(duì)投資比例進(jìn)行了修改，未修改其他內(nèi)容。隨后，甲企業(yè)先后派人員接手了W公司，并開始著手公司建設(shè)。通過近兩年努力，公司建成并通過驗(yàn)收達(dá)產(chǎn)。甲企業(yè)將該公司納入合并范圍進(jìn)行并表。但在審計(jì)過程中，會(huì)計(jì)師通過查閱W公司相關(guān)材料，認(rèn)為“甲公司不能對(duì)W公司進(jìn)行并表”，原因是該公司公司章程約定“公司的重大事項(xiàng)，需全體股東一致同意”，這就是說，甲企業(yè)雖然持股51%，但不能控制該公司，無并表的權(quán)利，僅能對(duì)該公司實(shí)施重大影響，只能作為權(quán)益法核算的長(zhǎng)期股權(quán)投資處理。

本案例反映出的問題：通常情形下持股51%就取得了公司的控制權(quán)，但是《公司章程》卻對(duì)權(quán)利的行使進(jìn)行了限定，致使股東無法控制公司。這也反映出企業(yè)在走出去的過程中，由于語言表述限制對(duì)關(guān)鍵性文件審核不嚴(yán)，致使權(quán)利無法行使。

（四）公司由大股東控制，小股東權(quán)益無法得到保證。

案例四：A、B、C、D、E五位股東作為發(fā)起人，共同成立x公司，A股東控股51%，其余四位股東作為財(cái)務(wù)投資人共同出資49%，公司注冊(cè)資本10億元。通過3年的基本建設(shè)，公司建成投產(chǎn)，第4年公司開始盈利，后續(xù)每年盈利水平增長(zhǎng)超過一倍。由于公司建設(shè)期較長(zhǎng)，《公司章程》約定，“公司自盈利起，每年分紅不低于50%”，“分紅議案屬于特別議案，必須經(jīng)三分之二以上股東同意?！钡谖迥觊_始，股東要求分紅，但A股東反對(duì)，致使其他股東無法行使收益權(quán)。尤其是B股東，持股比例25%，出資額2.5億元，投資五年無任何現(xiàn)金回報(bào)，僅能按權(quán)益法核算投資收益，而無任何現(xiàn)金流入，致使公司財(cái)務(wù)困難，陷入流動(dòng)性危機(jī)。

本案例反映出的問題：小股東作為財(cái)務(wù)投資人，注重的是投資收益，若無法形成現(xiàn)金收益，將會(huì)嚴(yán)重影響公司的流動(dòng)性。X公司《公司章程》約定分紅條款立意是好的，但是由于行權(quán)條件的限制，導(dǎo)致公司由大股東控制，小股東權(quán)益無法得到保證。

上述案例均是從不同側(cè)面反映公司章程約定存在缺陷，致使股東無法保證其權(quán)利的行使。案例一，管理層為防止一股獨(dú)大，對(duì)所有股東進(jìn)行制約，實(shí)現(xiàn)權(quán)利制衡的局面，但是沒想到股東出資違約，制約了公司的發(fā)展。案列二，B股東充分利用股權(quán)比例，完成了以小博大，實(shí)現(xiàn)控制權(quán)的目的。案例三，絕對(duì)大股東無法控制公司，利益無法保障。案例四，小股東忽視對(duì)相關(guān)條款的約定，致使無法行權(quán)出現(xiàn)了流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。這些案例綜合反映出股東對(duì)公司章程理解不到位，未考慮特殊情況的發(fā)生對(duì)自身利益的影響。

完善公司章程，維護(hù)股東權(quán)益

公司章程作為公司運(yùn)行的基本遵循，全體股東要在全面熟悉《公司法》的基礎(chǔ)上，對(duì)權(quán)利義務(wù)進(jìn)行約定，特別要關(guān)注以下幾個(gè)方面，用規(guī)范化的約定保護(hù)自身利益。

（一）以《公司法》為前提，制定公司章程。按照“以規(guī)行權(quán)，按章做事，依資說話”的原則，制定公司章程。“規(guī)”要明確，“章”要清晰，“資”要到位方可行使。特別是在目前認(rèn)繳制的基礎(chǔ)上，更要對(duì)“實(shí)繳”的期限、責(zé)任以及未及實(shí)繳應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任進(jìn)行約定。同時(shí)，要充分認(rèn)識(shí)到，若公司出現(xiàn)運(yùn)營(yíng)不善導(dǎo)致無法經(jīng)營(yíng)，股東對(duì)公司責(zé)任是以認(rèn)繳出資為依據(jù)的即認(rèn)繳出資是股東履行責(zé)任的基礎(chǔ)。

（二）合理設(shè)計(jì)持股比例，構(gòu)建有效制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)。謹(jǐn)慎選擇合作伙伴，充分關(guān)注《公司法》規(guī)定特殊事項(xiàng)的底線，選擇確定股權(quán)比例。持股比例要在充分審視自身能力的基礎(chǔ)上合理設(shè)計(jì)。控股股東要充分考慮控股權(quán)的行使;參股股東作為財(cái)務(wù)投資人要充分關(guān)注自身利益的體現(xiàn);作為戰(zhàn)略投資人要充分體現(xiàn)戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)要有一些共性的考量，更要因地制宜，結(jié)合企業(yè)的具體實(shí)際，同時(shí)考慮股東權(quán)益。

（三）對(duì)表決權(quán)行使的約定中，充分關(guān)注數(shù)字等具體表述。在公司設(shè)立之初，由于尚未運(yùn)營(yíng)很多事項(xiàng)存在不確定性，“過半數(shù)”或“三分之二以上”的約定尤為謹(jǐn)慎。特別要結(jié)合自身的出資進(jìn)行考慮。三分之二以上的決定權(quán)，就意味著三分之一的一票否決權(quán)。單一股東超過33.34%，就意味對(duì)所有重大事項(xiàng)有否定的權(quán)利，這是股東權(quán)利制衡的基本保障。

（四）謹(jǐn)慎約定關(guān)聯(lián)交易、擔(dān)保等特殊事項(xiàng)。關(guān)聯(lián)交易的出現(xiàn)，可以將公司的利潤(rùn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移，案例二中，關(guān)聯(lián)方風(fēng)險(xiǎn)可以轉(zhuǎn)嫁給公司，損害公司利益。擔(dān)保更有可能將企業(yè)的表外風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁為企業(yè)的現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn)。這些事項(xiàng)的發(fā)生，可能將企業(yè)瞬間顛覆，在約定中尤為關(guān)注。

（五）要明確公司章程的性質(zhì)及約束力。在公司章程的總則中應(yīng)明確公司章程的性質(zhì)，規(guī)定其為規(guī)范公司的組織與行為公司與股東之間、股東之間權(quán)利義務(wù)，具有法律約束力的文件。公司章程對(duì)公司及股東、董監(jiān)高等人員均有約束力，為以后各相關(guān)主體依據(jù)章程追究責(zé)任提供制度依據(jù)。

（作者單位：陜西金融控股集團(tuán)有限公司）