淺析猥褻兒童罪的現(xiàn)狀及防范

單豪鋒　羅穗蓮　梁馨元　張?jiān)『瘟?/p>

關(guān)鍵詞 猥褻兒童罪 現(xiàn)狀 預(yù)防

基金項(xiàng)目：廣東培正學(xué)院2019-2020學(xué)年學(xué)生重點(diǎn)科研項(xiàng)目（項(xiàng)目編號(hào)：pzxk1920a016）;廣東培正學(xué)院2019年大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計(jì)劃項(xiàng)目（項(xiàng)目編號(hào)：20077）。

作者簡(jiǎn)介：?jiǎn)魏冷h、羅穗蓮，廣東培正學(xué)院，本科，研究方向：法學(xué);梁馨元，廣東培正學(xué)院，本科，研究方向：審計(jì)學(xué);張?jiān)⒑瘟?，廣東培正學(xué)院，本科，研究方向：法學(xué)。

中圖分類號(hào)：D924.3 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.015

近年來，性侵未成年人犯罪的新聞事件時(shí)不時(shí)出現(xiàn)在各大新聞媒體的版面，并逐漸引起社會(huì)的廣泛關(guān)注。雖然新城控股原董事長(zhǎng)王振華涉嫌猥褻女童案引發(fā)社會(huì)高度關(guān)注，但更多的性侵幼童案件因?yàn)樾郧终呱矸萜胀ā⑹芎和矸萜胀?，卻沒得到太多關(guān)注。數(shù)不勝數(shù)的猥褻兒童案件浮現(xiàn)在人們眼前，刺痛著人們的神經(jīng)，理應(yīng)引起社會(huì)各界的高度重視。

一、猥褻兒童罪的立法現(xiàn)狀及犯罪特征

我國(guó)《刑法》第237條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處5年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾犯前款罪的，或者有其他惡劣情節(jié)的，處5年以上有期徒刑。猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰。”《刑法》第237條的規(guī)定沒有對(duì)猥褻兒童罪單列罪，僅被列于強(qiáng)制猥褻侮辱罪的第3款罪狀。該條規(guī)定對(duì)于哪些行為構(gòu)成猥褻兒童并沒有明確具體列舉，同時(shí)對(duì)于加重情節(jié)的規(guī)定較為單一，只有兩個(gè)量刑檔次。由于可見，我國(guó)對(duì)猥褻兒童犯罪的立法重視和犯罪打擊力度較薄弱，難以與現(xiàn)在的高發(fā)犯罪相對(duì)應(yīng)。

關(guān)于猥褻兒童罪的犯罪主體，凡是具有刑事責(zé)任能力的自然人都能成為本罪的主體，沒有特殊要求，且對(duì)于具有特殊身份的犯罪主體規(guī)定了加重處罰情節(jié)。根據(jù)2013年10月24日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（法發(fā)[2013]12）中第25條首次予以明確，對(duì)特殊身份犯罪主體酌定從嚴(yán)處罰情節(jié)通過規(guī)范性文件的形式予以設(shè)定。[1]

關(guān)于猥褻兒童罪的犯罪客體，是指我國(guó)刑法所保護(hù)的兒童的（身心）健康權(quán)，主要體現(xiàn)在嚴(yán)重侵害兒童的人身權(quán)利。公民的人身權(quán)利是刑法著重保護(hù)的社會(huì)法益。猥褻兒童犯罪行為除了對(duì)兒童身體會(huì)造成嚴(yán)重傷害之外，對(duì)兒童對(duì)心理傷害更是不言而喻。兒童作為身心發(fā)育都處于成長(zhǎng)成熟期的一類特殊群體，應(yīng)當(dāng)受法律更周全的保護(hù)。行為人對(duì)兒童實(shí)施的猥褻侵犯行為，對(duì)兒童今后的身心成長(zhǎng)所造成的傷害和陰影是無法估量和想象的。

對(duì)于猥褻兒童罪的犯罪主觀方面，為直接故意，并且主觀上不需要以滿足行為人的性刺激和性快感為要件。對(duì)于犯罪嫌疑人的犯罪主觀方面是否要求必須以滿足其性刺激和性快感為目的，在學(xué)術(shù)討論上存在較大分歧，但從我國(guó)司法實(shí)務(wù)和具體判例來看，已經(jīng)很少使用“為追求性滿足、性刺激”為判決理由。故本文不再贅述對(duì)于猥褻兒童罪的犯罪主觀方面的學(xué)理分歧。

對(duì)于猥褻兒童罪的犯罪客觀方面，從傳統(tǒng)意義上講，主要是實(shí)施了猥褻行為。猥褻主要是指以摳摸、指奸、雞奸等手段猥褻兒童的行為。由于不滿十四周歲的兒童的認(rèn)識(shí)能力，尤其是對(duì)性知識(shí)的欠缺，法律并不要求必須以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制進(jìn)行猥褻兒童行為。換句話講，只要對(duì)兒童實(shí)施了猥褻行為，就構(gòu)成了本條本款規(guī)定的犯罪。[2]但是對(duì)于猥褻這一詞的外延理解，例如新型網(wǎng)絡(luò)隔空猥褻兒童犯罪案件的頻發(fā)，隨著現(xiàn)代社會(huì)的加快發(fā)展，需要立法機(jī)關(guān)及司法機(jī)關(guān)及時(shí)更新并加以解釋完善。

二、猥褻兒童罪的司法現(xiàn)狀

（一）司法認(rèn)定存在證據(jù)少、證明難的困境

大多數(shù)的兒童在猥褻發(fā)生時(shí)，并沒有清晰明確的認(rèn)識(shí)到行為人侵犯了自己的合法權(quán)益。被猥褻的兒童在日后的學(xué)習(xí)過程中才漸漸反應(yīng)過來當(dāng)時(shí)發(fā)生了猥褻的事實(shí)。有些被害兒童對(duì)犯罪嫌疑人的猥褻行為沒有正確的認(rèn)識(shí)，誤認(rèn)為是與其玩耍的方式，甚至是“愛意”的表達(dá)，所以沒有告知其監(jiān)護(hù)人，導(dǎo)致重要證據(jù)消失;有些兒童遭受侵害后，其監(jiān)護(hù)人出于要面子、害被報(bào)復(fù)等原因，不愿揭露侵害事實(shí)，更不可能主動(dòng)保存證據(jù);更有甚者，嫌疑人是被害兒童的父母、近親屬或其他擁有特殊身份的人，兒童因害怕心理或受脅迫而無法報(bào)案，證據(jù)隨著時(shí)間推移而消失?；诜N種原因，猥褻兒童的案件極少在侵害行為發(fā)生后被立刻發(fā)現(xiàn)。兒童作為目擊證人，由于認(rèn)識(shí)水平的限制，其言詞證據(jù)準(zhǔn)確性較低，案發(fā)之后可能無法準(zhǔn)確敘述案件發(fā)生的具體過程，遺漏或歪曲案件事實(shí)。大多數(shù)猥褻兒童的案件都發(fā)生在隱蔽的場(chǎng)所，也就意味著難以找到相關(guān)證人，由于猥褻行為的特殊性也難以留下物證，這使在猥褻兒童案件中被害人陳述很容易成為“孤證”進(jìn)而無法采信。同時(shí)言詞證據(jù)本身具有主觀性強(qiáng)、不穩(wěn)定的特征，客觀性受到多種主客觀因素的影響，主觀方面包括證人的認(rèn)識(shí)能力，當(dāng)事人的私心等，客觀因素比如案件事實(shí)發(fā)生時(shí)的環(huán)境等。

（二）司法對(duì)新型網(wǎng)絡(luò)隔空猥褻兒童行為的認(rèn)定較為困難

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)迅速發(fā)展，許多不法分子利用網(wǎng)絡(luò)虛擬空間將“魔爪”伸向了兒童。但由于網(wǎng)絡(luò)隔空猥褻兒童犯罪具有許多相比傳統(tǒng)猥褻兒童犯罪不具有的特點(diǎn)，并且相關(guān)立法和司法解釋還未跟上時(shí)代步伐，這給司法機(jī)關(guān)在處理這種新型犯罪案件帶來許多困擾和挑戰(zhàn)。例如，行為人以好友身份通過QQ或微信等平臺(tái)給14周歲以下的兒童發(fā)送示愛信息，可否構(gòu)成此種犯罪？能否將互聯(lián)網(wǎng)直播平臺(tái)認(rèn)定為“公共場(chǎng)合”？在猥褻兒童罪的犯罪客觀方面，對(duì)猥褻一詞的外延理解和語義解釋我國(guó)做得還不夠完善，尤其是對(duì)于網(wǎng)絡(luò)隔空猥褻兒童犯罪這類新型犯罪，如何在語言解釋和法律實(shí)踐適用這兩者中尋求一個(gè)最佳平衡點(diǎn)，是正確處理網(wǎng)絡(luò)隔空猥褻兒童犯罪的關(guān)鍵。

（三）司法打擊力度不嚴(yán)

對(duì)于猥褻兒童犯罪行為，我國(guó)刑法中沒有單獨(dú)設(shè)置罪名，而是在《刑法》第237條中進(jìn)行了統(tǒng)一規(guī)定。雖然在《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》中規(guī)定了猥褻多名未成年人、與未成年人有共同家庭生活關(guān)系的人員實(shí)施猥褻犯罪等，應(yīng)依法從嚴(yán)懲處，但是如何從嚴(yán)，沒有具體的司法解釋。同時(shí)，猥褻兒童罪的最高法定刑相比較我國(guó)其他有關(guān)性犯罪的規(guī)定，例如，《刑法》第236條規(guī)定強(qiáng)奸罪的最高法定刑為死刑，可見我國(guó)對(duì)于猥褻兒童罪的司法懲處力度不足，猥褻兒童犯罪難以得到有效遏制。

三、猥褻兒童罪的防范

（一）推動(dòng)我國(guó)關(guān)于猥褻未成年人案件的刑事證明模式的轉(zhuǎn)型

在實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，由于受害人認(rèn)知能力的局限性使其無法對(duì)整個(gè)案發(fā)過程進(jìn)行清晰、全面、有邏輯的陳述，并且受制于被害人未成年人的身份，其所提供的被害人陳述的真實(shí)性本身就受影響。大多數(shù)猥褻兒童案件具有極強(qiáng)的隱蔽性，所以極難找到其他種類的證據(jù)進(jìn)行印證，形成完整的證據(jù)鏈。以上原因?qū)е录词贡缓θ藞?bào)案也因?yàn)殡y以達(dá)到證明標(biāo)準(zhǔn)，所以無法對(duì)行為人進(jìn)行定罪。可見司法領(lǐng)域面臨的最大問題是在自然缺乏客觀證據(jù)的情況下，我國(guó)針對(duì)性侵未成年人犯罪的傳統(tǒng)印證證明模式貌似已經(jīng)難以滿足司法實(shí)務(wù)中的需要，這嚴(yán)重阻礙了猥褻兒童犯罪案件對(duì)犯罪的懲罰。針對(duì)這一問題，我們可以適當(dāng)參考英美法系處理此類案件的司法經(jīng)驗(yàn)借鑒自由心證模式，適當(dāng)放寬證據(jù)證明難度，降低受害者陳述可采性的證明難度，從而形成內(nèi)心確信，以緩解我國(guó)目前關(guān)于此類案件固定證據(jù)的難度。由于被害人相對(duì)于行為人是弱勢(shì)群體，其舉證能力微弱，可以參考民事訴訟侵權(quán)責(zé)任法中的舉證責(zé)任倒置，減輕受害人的舉證負(fù)擔(dān)，由被告適當(dāng)承擔(dān)無過錯(cuò)的舉證責(zé)任，給被告施加舉證責(zé)任上的壓力;當(dāng)然也必須慎用，以避免權(quán)利濫用。

（二）確立有效具體的預(yù)防性措施

刑罰的作用有二，一是懲戒，二是震懾。但是在現(xiàn)有的刑法規(guī)則中，除了有期徒刑，無期徒刑和死刑等事后刑之外，沒有其他有效的預(yù)防性法律措施可以震懾犯罪分子。因此，建立有效的預(yù)防性措施來防范猥褻兒童等性侵行為的發(fā)生是非常有必要的。許多國(guó)家已經(jīng)開始實(shí)施相關(guān)措施，例如，“化學(xué)閹割”是一種以保護(hù)兒童為主的防范措施，主要具有以下三個(gè)功能：（1）作為一種治療方式，以抑制其性沖動(dòng);（2）作為替代懲罰，如果自愿選擇“化學(xué)閹割”，則犯人可以獲得緩刑或減刑獎(jiǎng)勵(lì);（3）作為預(yù)防措施，“化學(xué)閹割”具有一定的威懾作用，罪犯在犯罪前會(huì)考慮嚴(yán)重的后果，可以有效防止再犯可能性。除此之外，“化學(xué)閹割”還可以與其他預(yù)防性措施結(jié)合起來使用，例如，將要從監(jiān)獄中刑滿釋放出來的犯人被配上電子追蹤器，以此建立完整具體的預(yù)防性措施機(jī)制來降低初犯以及再犯可能性。同時(shí)，基于刑法罪行相適應(yīng)原則，對(duì)猥褻兒童的犯罪分子應(yīng)該結(jié)合其行為的法益侵害性、可譴責(zé)性和人身危險(xiǎn)性綜合評(píng)估，確定對(duì)其的刑罰。建立何種有效具體的預(yù)防性措施機(jī)制，在今后立法研究上需要做進(jìn)一步探討。

（三）啟動(dòng)國(guó)家多部門跨專業(yè)聯(lián)動(dòng)合作構(gòu)建兒童保護(hù)機(jī)制

兒童的陽光成長(zhǎng)，需要社會(huì)各方的呵護(hù)和保障。近年來通過媒體報(bào)道的猥褻兒童案件可看出，此類案件的數(shù)量是在逐年增加的，如何才能讓祖國(guó)的花朵健康成長(zhǎng)，已然成為整個(gè)社會(huì)不容忽視的重點(diǎn)。根據(jù)案件的處理情況，需要社會(huì)多方面的共同努力，以預(yù)防為主，做好預(yù)防工作。為充分保障兒童的合法權(quán)益，應(yīng)加強(qiáng)社會(huì)監(jiān)督，尤其是注重媒體的監(jiān)督作用，適當(dāng)將監(jiān)控?cái)z像頭增設(shè)在公園、游樂場(chǎng)、學(xué)校等人群密集且未成年人出現(xiàn)頻率高的場(chǎng)所，讓那些伸向兒童的魔爪無處可藏，也有利于猥褻兒童案件的證據(jù)認(rèn)定。同時(shí)，當(dāng)?shù)氐膶W(xué)校、未成年人保護(hù)組織、民政部門等也要積極履行職責(zé)，聯(lián)動(dòng)合作，加大對(duì)兒童性權(quán)利保護(hù)的宣傳教育，提高兒童的自我保護(hù)意識(shí)，多部門跨專業(yè)構(gòu)建完整的兒童保護(hù)機(jī)制。

四、結(jié)語

幸福的人用童年治愈一生，不幸的人用一生治愈童年。受到過侵害的兒童，往往會(huì)因?yàn)橥晔艿降膫^于沉重，大多數(shù)很難再像其他的同齡人那般正常地健康成長(zhǎng)。他們的內(nèi)心深處的陰影和羞恥感，無論怎么努力都難以治愈。因此，為了盡可能避免兒童屢遭猥褻的悲劇發(fā)生，應(yīng)立足于猥褻兒童犯罪的立法現(xiàn)狀，通過推動(dòng)我國(guó)關(guān)于猥褻未成年人案件的刑事證明模式的轉(zhuǎn)型，建立有效具體的預(yù)防性措施機(jī)制以及啟動(dòng)國(guó)家多部門跨專業(yè)聯(lián)動(dòng)合作構(gòu)建兒童保護(hù)機(jī)制，以期發(fā)揮刑法保護(hù)機(jī)能和規(guī)范功效，推動(dòng)刑法對(duì)猥褻兒童犯罪的懲治力度，為兒童的健康成長(zhǎng)保駕護(hù)航。

參考文獻(xiàn)：

[1]曾秀秀.猥褻兒童罪的立法完善思考[D].昆明理工大學(xué)，2019.

[2]朱曉玲.猥褻兒童罪司法解釋[DB/OL].（2018-11-10）https：//mip.64365.com/answer/ 14317.aspx.