表見代理制度在建筑領(lǐng)域案件中的應(yīng)用

關(guān)鍵詞 表見代理制度 建筑領(lǐng)域 應(yīng)用

作者簡(jiǎn)介：劉育龍，河南新天河律師事務(wù)所，三級(jí)律師，研究方向：建筑房地產(chǎn)。

中圖分類號(hào)：D923.6 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.06.136

一、關(guān)于表見代理

我國《合同法》以法律形式對(duì)“表見代理”的規(guī)定，事實(shí)上，在《合同法》之前我國法律也曾對(duì)表見代理有過一些規(guī)定，只是當(dāng)時(shí)沒有把這種情形稱表見代理。沒有被追認(rèn)的，按無權(quán)代理處理;被代理人知道，但不否認(rèn)的，按有權(quán)代理處理。這條規(guī)定的第三層意思就是關(guān)于表見代理的規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》生效后，對(duì)表見代理內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定，隨后《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件中具體適用經(jīng)濟(jì)合同法的若干問題的解答》的頒布和實(shí)施，其中“關(guān)于合同簽訂人未持正式的授權(quán)委托書簽訂合同，其代理資格和權(quán)限應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定問題”的規(guī)定，也是對(duì)表見代理認(rèn)定的相關(guān)規(guī)范，由于尚未對(duì)該種現(xiàn)象進(jìn)行明確的定義，所以不采用表見代理進(jìn)行表述，以另一種表達(dá)方式進(jìn)行規(guī)定。

根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，我們可以知，所謂表見代理，是指行為人雖無代理權(quán)，但因被代理人的行為造成了足以使善意，被代理人須對(duì)之負(fù)授權(quán)人責(zé)任的代理。 就表見代理這個(gè)概念字面上理解，“表”即表面、表象、表征等，“見”即見到、看到、看見等，“表見”即是表面上看到的意思。其根本特征是行為人沒有代理權(quán)，然而，因?yàn)樾袨槿说纳埔庑袨榻o被代理人造成了一定的錯(cuò)覺或者錯(cuò)誤判斷，被代理人有足夠的理由相信行為人有代理權(quán)的一種代理，其產(chǎn)生的法律效果與有權(quán)代理相同。因此，其屬于一種特殊的或者例外的無權(quán)代理。

根據(jù)我國《合同法》第四十九條的規(guī)定，表見代理主要包括權(quán)限延續(xù)、權(quán)限逾越以及授權(quán)標(biāo)示三種。根據(jù)法律規(guī)定，理論通說認(rèn)為表見代理應(yīng)具備以下構(gòu)成條件：

其一，須行為人無代理權(quán)。其二，行為人需要為相對(duì)人提供可靠的依據(jù)或者證據(jù)，讓相對(duì)人相信行為人具備行使代理權(quán)的資質(zhì)或者能力。其三，行為人不能對(duì)相對(duì)人的代理權(quán)產(chǎn)生危害。其四，相對(duì)人和行為人的民事行為，必須符合我國法律規(guī)定，同時(shí)需要兩者間的民事行為的有效要件齊全、完備。

二、表見代理制度在建筑領(lǐng)域的適用范圍

司法實(shí)踐中，對(duì)表見代理制度在建筑領(lǐng)域案件審理中的應(yīng)用存在界限不清的問題，搞清楚這個(gè)問題是十分必要的。因?yàn)樵诮ㄖI(lǐng)域案件中有權(quán)代理與無權(quán)代理之間界限本來就不是十分清晰，如果不分清界限，那么，實(shí)踐中在適用表見代理制度處理案件時(shí)，就十分容易出現(xiàn)錯(cuò)誤適用的問題，使案件的處理不能取得較好的社會(huì)效果。

那么，建筑領(lǐng)域中有權(quán)代理與無權(quán)代理的邊界在哪兒呢？就目前建筑領(lǐng)域的現(xiàn)實(shí)情況看，任何一個(gè)建設(shè)項(xiàng)目一般都有一個(gè)項(xiàng)目經(jīng)理、或項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、或?qū)嶋H施工人等，為行文方便，我們不區(qū)分這幾個(gè)稱呼，統(tǒng)稱為項(xiàng)目經(jīng)理。

項(xiàng)目經(jīng)理操作一個(gè)工程項(xiàng)目，一般情況下，都是與有建筑資質(zhì)的企業(yè)簽訂了工程內(nèi)部承包合同后進(jìn)行工程管理的，他們的管理權(quán)來自于建筑企業(yè)的授權(quán)委托。負(fù)責(zé)工程項(xiàng)目管理的項(xiàng)目經(jīng)理享有的權(quán)利就六項(xiàng)：

其一，項(xiàng)目經(jīng)理可以根據(jù)工程現(xiàn)場(chǎng)的實(shí)際情況，對(duì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整和科學(xué)的分配。其二，項(xiàng)目經(jīng)理對(duì)施工隊(duì)伍進(jìn)行挑選，選擇資質(zhì)較好、施工質(zhì)量高的作業(yè)隊(duì)伍。其三，可以對(duì)工程現(xiàn)場(chǎng)的施工活動(dòng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)配，例如機(jī)械、材料、資金以及人員等。其四，在企業(yè)法定代表人的授權(quán)下，可以和工程項(xiàng)目的分包單位簽訂相關(guān)合同。其五，根據(jù)工程項(xiàng)目的特征、現(xiàn)場(chǎng)情況、質(zhì)量要求、設(shè)計(jì)規(guī)范等，選擇合適的管理班子。其六，在企業(yè)法定代表人的授權(quán)下，可以行使工程管理的其他權(quán)力。

這六項(xiàng)權(quán)利都是指工程項(xiàng)目范圍以內(nèi)的管理權(quán)，不包括項(xiàng)目以外的其他權(quán)利。項(xiàng)目經(jīng)理在項(xiàng)目管理過程中的行為一般而言都是經(jīng)過建筑企業(yè)授權(quán)的，其代理行為應(yīng)是有權(quán)代理，這應(yīng)當(dāng)是不存在爭(zhēng)議的。

實(shí)踐中，項(xiàng)目經(jīng)理在管理工程項(xiàng)目過程中，難免會(huì)與項(xiàng)目以外的材料供應(yīng)商、設(shè)備供應(yīng)商等項(xiàng)目以外的市場(chǎng)主體進(jìn)行交往或交易，如果說這與工程項(xiàng)目一點(diǎn)關(guān)系沒有，也不符合實(shí)際情況，因此，《建筑施工企業(yè)項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》第八條（二）項(xiàng)目經(jīng)理在行使工程項(xiàng)目管理權(quán)時(shí)，處理一般性外部事務(wù)是可以的，但如果要以項(xiàng)目名義對(duì)外簽訂有關(guān)合同的，就必須有授權(quán)。

近年來，建筑領(lǐng)域發(fā)生的案件絕大部分是因項(xiàng)目經(jīng)理在沒有企業(yè)授權(quán)的情況下，對(duì)外簽訂相關(guān)合同引發(fā)的。此情況下，項(xiàng)目經(jīng)理的行為屬于無權(quán)代理行為。如果該代理行為需要建筑企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的話，我們就需要審查項(xiàng)目經(jīng)理的行為是否構(gòu)成表見代理，就要適用表見代理制度處理案件。

三、表見代理的認(rèn)定以及風(fēng)險(xiǎn)防范對(duì)策

表見代理的認(rèn)定主要包括以下6種情況：

其一，被代理人需要了解行為人的代理行為，即行為人在代替被代理人簽訂合同時(shí)，雖然被代理人不提出反對(duì)意見，但需要知道行為人的代理行為。例如，被代理人把具有代理自己法律效力的合同書、公章以及介紹信等給予行為人，表示被代理人了解行為人的代理行為情況。同時(shí)，如果相對(duì)人把合同交予被代理人后，由于被代理人個(gè)人的原因（如未對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行閱讀或者閱讀不仔細(xì)，漏掉部分合同條款），沒有對(duì)合同提出反對(duì)意見，則表明被代理人行為符合“應(yīng)當(dāng)知道”的要求 ，按照行為人具有代理權(quán)處理。其二，被代理人明確了解行為人會(huì)代替自己進(jìn)行合同簽訂，然而在行為人和其他人簽訂合同時(shí)并沒有提出反對(duì)意見。其三，被代理人曾經(jīng)信任行為人，并且賦予行為人代理自己簽訂合同的表示，這就表明被代理人對(duì)行為人的行為、合同簽訂表示相信。例如，被代理人采用書面公開的方式、公共場(chǎng)合聲明的方式，表明行為人的代理權(quán)受到被代理人允許，但是被代理人并沒有真正的授予行為人代理權(quán)。其四，被代理人將可以證明具備代理權(quán)的證件、證書等交給行為人，但是不能夠通過證件、證書內(nèi)容對(duì)合同條款是否在代理權(quán)允許范圍內(nèi)。其五，行為人以前是被代理人的代理人，同時(shí)和相對(duì)人在簽訂合同階段，可以為相對(duì)人提供證明自己具有代理權(quán)的介紹信，讓相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)。其六，行為人以前是被代理人的代理人，同時(shí)和相對(duì)人在簽訂合同階段，可以為相對(duì)人提供被代理人的公章，讓相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)。

這里需要強(qiáng)調(diào)說明的是，行為人以前是被代理人的代理人，同時(shí)和相對(duì)人在簽訂合同階段，可以為相對(duì)人提供被代理人的公章，讓相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)。該情形強(qiáng)調(diào)的是行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對(duì)人發(fā)生過訂立合同行為，并且當(dāng)時(shí)簽訂合同時(shí)，合同上加蓋有被代理人的印章。如果這個(gè)行為人再一次以原被代理人的名義與該相對(duì)人簽訂合同，那么，行為人的行為就構(gòu)成表見代理。實(shí)踐中，筆者遇到過一個(gè)案件，一個(gè)建筑公司的項(xiàng)目經(jīng)理曾代表公司與建設(shè)單位簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，合同上確實(shí)蓋有該建筑公司的印章，之后，工程項(xiàng)目進(jìn)入施工階段后，該項(xiàng)目經(jīng)理從社會(huì)上借了一部分錢，并給出借人打了借條。因該借款一直沒有還上，出借人就將項(xiàng)目經(jīng)理和建筑公司起訴，要求建筑公司和項(xiàng)目經(jīng)理連帶返還借款。其理由是，該項(xiàng)目經(jīng)理是該建筑公司在該項(xiàng)目的項(xiàng)目經(jīng)理，該項(xiàng)目經(jīng)理曾代表該建筑公司與建設(shè)單位簽訂過《建設(shè)工程施工合同》，該項(xiàng)目經(jīng)理就是該建筑公司的代理人，因此，要求建筑公司對(duì)該筆借款承擔(dān)責(zé)任。其這種理由是明顯不符合“行為人以前是被代理人的代理人，同時(shí)和相對(duì)人在簽訂合同階段，可以為相對(duì)人提供被代理人的公章，讓相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)?！鼻樾蔚?，不能因?yàn)樵擁?xiàng)目經(jīng)理曾代表公司與建設(shè)單位簽訂過施工合同，就推定該項(xiàng)目經(jīng)理在借款時(shí)，也是公司的代理人。

建筑領(lǐng)域在應(yīng)用表見代理的過程中存在一定風(fēng)險(xiǎn)，需要采取以下措施進(jìn)行規(guī)避：

其一，健全法治管理系統(tǒng)，創(chuàng)建法治管理責(zé)任小組，組員包括企業(yè)主管領(lǐng)導(dǎo)、法律顧問，由專業(yè)的法律人員對(duì)表見代理的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行識(shí)別，提升建筑企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)防范水平。其二，提高所有人員的法律意識(shí)，建筑合同糾紛發(fā)生的主要原因之一，就是法律意識(shí)淡薄、缺乏專業(yè)的法律知識(shí)，因此建筑企業(yè)必須強(qiáng)化全員法律意識(shí)培養(yǎng)，在簽訂合同時(shí)對(duì)所有合同條款的合法性、合理性等進(jìn)行檢查，最大限度降低合同糾紛案件發(fā)生的概率。其三，強(qiáng)化公章、委托書、證照的管理，建筑企業(yè)需要由專人對(duì)所有證書、文件等進(jìn)行科學(xué)管理，創(chuàng)建管理臺(tái)賬，對(duì)管理臺(tái)賬人員的責(zé)任進(jìn)行明確，一旦出現(xiàn)公章、委托書、證照丟失的情況，需要第一時(shí)間報(bào)警，并追究相關(guān)負(fù)責(zé)人的責(zé)任。其四，對(duì)代理機(jī)構(gòu)、代理人的權(quán)限進(jìn)行科學(xué)的限定和做好公示，防止出現(xiàn)代理機(jī)構(gòu)和代理人超過代理權(quán)限代理被代理人簽訂合同的情況。

四、結(jié)語

項(xiàng)目經(jīng)理（實(shí)際施工人）掛靠建筑企業(yè)進(jìn)行施工的現(xiàn)象十分普遍，而項(xiàng)目經(jīng)理承包建設(shè)項(xiàng)目絕大部分又是以獨(dú)立經(jīng)營、獨(dú)立核算形式進(jìn)行的工程承包。承包過程中，相當(dāng)一部分項(xiàng)目經(jīng)理本身經(jīng)濟(jì)實(shí)力并不厚實(shí)，加之相當(dāng)一部分項(xiàng)目又都要求施工方墊資施工或不能按時(shí)撥付工程進(jìn)度款。在此情形下，項(xiàng)目經(jīng)理就會(huì)對(duì)外舉債、賒購材料、賒租設(shè)備等，形成了大量糾紛?；谶@個(gè)現(xiàn)實(shí)，筆者對(duì)建筑領(lǐng)域如何適用表見代理制度進(jìn)行粗淺梳理，希望對(duì)司法實(shí)踐略有益處。

不當(dāng)之處，請(qǐng)各位同仁不吝賜教。

注釋：

最高法院副院長李國光主編.合同法解釋與適用[M].新華出版社，1999：207.

沈德詠，奚曉明主編.最高法院研究室編著.最高法院關(guān)于合同法司法解釋（二）理解與適用[M].人民法院出版社，2009：99-102.

參考文獻(xiàn)：

[1]李國光主編.合同法解釋與適用[M].新華出版社，1999.

[2]王勇.建設(shè)工程施工合同糾紛實(shí)務(wù)解析[M].法律出版社，2017（2017.09重印）.