銀行獨立保函效期風險分析

李霄　范璐

[摘要]見索即付保函（下稱“保函”），是由銀行向保函受益人做出的收到相符索賠而對其進行賠付的獨立承諾，具有獨立性的特點，且一經開立不可撤銷。在實務中，工程項目的保函往往金額大、效期長、條款較為復雜，且申請人客戶常處于被動地位。文章從理論與實務兩方面進行深入討論，力求準確把握業(yè)務風險點，提出切于實際的防范措施，發(fā)揮獨立保函在工程貿易中的作用。

[關鍵詞]銀行;保函;有效期;風險

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2020.04.038

1保函有效期定義

獨立保函的有效期指保函效力存續(xù)的一個具體時間段，超過了本時段，保函將失去效力。

《最高人民法院關于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》中第十一條，描述的獨立保函的權利義務終止的一種情況：“獨立保函載明的到期日或到期事件屆至，受益人未提交符合獨立保函要求的單據”。因此，保函到期日或到期事件意味著一種權利義務關系的終結，即擔保行擔保責任的終結以及受益人索賠權力的終結。受益人在保函項下權力的行使方式則是：提交符合保函要求的單據。

國際商會《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（URDG758）中對保函有效期的定義為“指保函中規(guī)定的可以在當天或者之前做出交單的日期”。交單為：“指向擔保人提交保函項下單據的行為或者指按此方式交付的單據。包括提交索償要求之外的交單?！?/p>

這兩個定義的側重點并不相同，前者強調的是權利和義務的產生和滅失，而后者強調的是交單行為，但實質是相同的，都表明了：擔保行在有效期內需承擔對相符索賠的賠付責任;受益人在有效期內可由于申請人的違約而提交索賠并獲得償付;申請人需償還擔保行在此期間賠付的相符索賠。因此，明確保函有效期對保函各方當事人非常重要。

通常保函主要采取兩種方式來規(guī)定有效期：

一是以一個明確的日歷日作為保函到期日（“expirydate”）。此種情況下，保函有效期一般與基礎交易中約定的合同履行期間相適應。例如投標保函，其有效期常持續(xù)至投標到期日后28天。以確切日期來定義保函失效日，最不容易就保函的終止引發(fā)不必要的糾紛，各方責任的起止都是清楚確定的。

二是以某一失效事件（“expiryevent”）的發(fā)生來表示保函失效。《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（URDG758）中失效事件的定義是：“保函中規(guī)定的導致保函到期的某一事件，不論是立即還是在事件發(fā)生之后的特定時間內到期?！崩纾|量保函中以受益人向擔保行提交“最終驗收證明（FinalAcceptanceCertificate）”作為保函失效事件;付款保函在受益人收到申請人支付的合同項下款項后保函失效。

由于不能確定失效事件的具體發(fā)生日期，為避免各方當事人就保函是否終止效力的問題而產生爭議，URDG758Article2強調：“只有在下列情況下失效事件才被視為已發(fā)生：當保函規(guī)定的注明了事件發(fā)生的單據被提交給擔保人時，或者如果保函沒有規(guī)定類似的單據，事件何時發(fā)生則根據擔保人自己的記錄來確定?！奔磽Ｐ袘敱苊夥菃螕瘲l款，將失效事件單據化，通過向其提交有關單據而決定保函的失效。

2實務案例分析

2.1案例簡介

國內B公司中標了印度某大型煤電廠項目，主要負責設計設備和設備供貨與安裝調試的工作。該項目業(yè)主為印度某國有企業(yè)A企業(yè)，與B公司簽訂的合同要求B公司提供一份金額為合同總價的10%的履約保函。因此，B公司（申請人）向國內C銀行（反擔保行）申請開立反擔保函，指示印度D銀行（擔保行）向印度A企業(yè)（受益人）開立履約保函。該履約保函的文本為印度常用的保函文本。其中含有如下條款：“保函的有效期至2013年10月31日，受益人可以在保函項下提出表明申請人在合同項下違約的書面索賠請求。并在到期日后的三個月，即不遲于2014年1月31日由擔保行收到。之后，受益人在本保函項下的所有權利將到期，擔保行的所有義務也被解除?！薄氨颈：椀男ЯΤ掷m(xù)至2013年10月31日，包括當日?！?/p>

2.2案例分析

（1）該筆保函的有效期是2013年10月31日還是2014年1月31日？

履約保函文本中提到兩個日期?！氨颈：男ЯΤ掷m(xù)至2013年10月31日，包括當日?！边@一條款描述的是保函效力的持續(xù)時段，即受益人應在保函失效前，即2013年10月31日，出具符合規(guī)定的索賠請求，否則擔保行沒有義務付款。因此該日期應理解為保函的有效期。

另一個日期2014年1月31日，為擔保行收到受益人提交索賠的最后日期。因此，這個日期應當是保函的索賠期而非有效期。也就是說，即使保函已過有效期，擔保行仍可以在此期間內收到有效的索賠請求。

（2）受益人索賠的條件是什么？

從履約保函條款來看，當受益人按照索賠條款的規(guī)定提交一份相符的索賠請求，則擔保行應立即賠付該索賠請求。對受益人來說，其履行義務時需要滿足三個條件，一是出具書面索賠請求，二是索賠請求聲明申請人未按合同約定履行其義務，三是滿足時限要求，即確保擔保行能在2014年1月31日前（包括當日）收到該索賠請求。只要同時滿足了這三個條件，即可視該索賠為相符索賠，受益人在索賠時恰當地履行了義務，對擔保行具有約束力。

（3）受益人的索賠請求在到期日之前出具與在到期日之后出具是否存在區(qū)別？

保函條款明確了其有效期的含義，界定了保函效力的持續(xù)時段，至2013年10月31日，翌日失效。依據這項條款，保函有效期對受益人的約束便是，受益人必須在有效期內出具索賠請求，如果在到期日之后出具，則該索賠對擔保行并無無約束力。換言之，索賠請求在到期日之前作出與在到期日之后作出，其法律后果截然相反。

（4）索賠期和有效期有何不同？

索賠期在國際商會的慣例中并無定義，但根據該文本的上下文，該履約保函的索賠期僅與擔保行收到索賠請求的時限。如果擔保行在2014年1月31日之后才收到索賠請求，那么即使這個請求是在保函有效期內出具的，仍然不能視為相符索賠，擔保行無須對其進行賠付。

結合對G項目保函有效期與索賠期的分析研究，可以得出，索賠請求必須在保函到期前，即2013年10月31日當日及之前出具，且必須保證擔保行于索賠期屆滿前，即2014年1月31日之前（包括當日）收到。受益人若想得到擔保行的賠付，必須同時滿足這兩個時限要求。

由此可見，銀行保函的有效期與索賠期，兩者之間存在本質上的區(qū)別。

3銀行風險防范

根據以上案例分析可見，保函的有效期與索賠期，兩者之間存在本質上的區(qū)別。就銀行應如何避免保函有效期涉及的相關風險，筆者提出以下三點建議。

3.1加強基礎貿易背景的審核

銀行在開立保函前應對申請人進行充分的盡職調查，包括了解基礎交易背景、審核申請人資質、關注其經營情況。同時需深入了解交易對手所在國家和地區(qū)的風險、經濟金融形勢和外匯管理制度等情況。只有確?；A交易的規(guī)范，才能在源頭上防范風險，避免糾紛，這也是企業(yè)和銀行都關注的焦點。

3.2設置清楚明確的保函條款

保函條款中應注意盡量避免同時出現有效期和索賠期的情況。如果一定要規(guī)定兩個日期，要界定清楚兩者的定義與含義，明確擔保行的最遲付款期限。同時對有效期的規(guī)定，要有明確的失效日期。若以失效事件界定保函失效，要盡量使用銀行可控的失效事件，如擔保行對自己持有的賬戶貸記或者借記金額的記錄。避免事實性條款，如貨物驗收合格、合同項下義務全部履行完畢后;避免軟條款，如需受益人書面解除擔保行責任、受益人退還保函正本等條款。

3.3確保信貸審批與有效期吻合

由于申請人是擔保行對有效賠付的償付方，銀行應當嚴格審核申請人資信情況，保證申請人能夠提供足額與足期的抵押與擔保。上述案例中，銀行在進行信貸審批時，應當按照較長的日期落實信貸審批，保證銀行的付款效力持續(xù)時段中有申請人的抵押與擔保。在保函開出后，銀行也要重視對保函的后期風險管理，跟進申請人在合同項下的履約情況。若發(fā)生使保函失效的事件，應當及時聯系受益人確認解除銀行擔保責任，切實維護申請人客戶與銀行的利益。

參考文獻：

[1]閻之大.URDG758解讀例證與保函實務[M].北京：中國文獻出版社，2011.

[2]鄒和根，黃溫春，曽騁.海外承包工程銀行保函有效期與索賠期研究——以印度G項目為例[J].工程經濟，2017（4）.

[3]徐敏.保函業(yè)務風險特征及防范對策[J].時代金融，2017（33）.

[4]宋萌萌.建筑工程履約保函風險簡析及風險防范措施[J].消費文化研究，2018（3）.

[作者簡介]李霄（1992—），男，湖南人，碩士研究生，北京化工大學講師，研究方向：法國文學、國際經濟;范璐（1991—），女，山東青島人，碩士研究生，中國農業(yè)銀行總行專員，研究方向：國際經濟。