社會(huì)保障之老年人權(quán)益保障

【摘要】根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，截至2016年年末，我國(guó)總?cè)丝?38271萬(wàn)，其中65歲及以上人口的數(shù)量為14933萬(wàn)人，老年撫養(yǎng)比為15%，其老齡化程度早已超過(guò)了國(guó)際上7%的標(biāo)準(zhǔn)，老年人權(quán)益保障逐漸受到重視。從《老年人權(quán)益保障法》第18條的“?；丶铱纯础睏l款出發(fā)，主要分析在我國(guó)老年人權(quán)益保障中所存在的問(wèn)題，并針對(duì)存在的問(wèn)題，借鑒其他國(guó)家和地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)提出相關(guān)的解決措施，不斷完善和維護(hù)老年人的合法權(quán)益。

【關(guān)鍵詞】老年人權(quán)益 社會(huì)保障 調(diào)解 養(yǎng)老保險(xiǎn)

一、老年人權(quán)益法律保障的現(xiàn)狀及存在的問(wèn)題

距2013年修訂的“常回家看看”條款，已經(jīng)過(guò)去了六年，社會(huì)關(guān)注度日漸式微，遠(yuǎn)沒(méi)有達(dá)到修法時(shí)所要達(dá)到的社會(huì)預(yù)期。尊親屬的探望權(quán)并沒(méi)有得到落實(shí)，對(duì)老年人的權(quán)益侵害還時(shí)有存在。

（一）法律保障體系建設(shè)現(xiàn)狀

我國(guó)目前老年人權(quán)益保障法律體系以《老年人權(quán)益保障法》為核心，包括《憲法》、《民法總則》、《社會(huì)保險(xiǎn)法》、《婚姻法》、《刑法》等其中關(guān)于老年人權(quán)益保障的規(guī)定。

1.《憲法》

《憲法》第四十五條第一款規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民在年老、疾病或者喪失勞動(dòng)能力的情況下，有從國(guó)家和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國(guó)家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會(huì)保險(xiǎn)、社會(huì)救濟(jì)和醫(yī)

療衛(wèi)生事業(yè)。”憲法已明文規(guī)定了與老年人權(quán)益保障相關(guān)的法律制度，使得當(dāng)前的相關(guān)改革具有憲法的根據(jù)。

2.國(guó)家層面相關(guān)法律的規(guī)定

2015 年修改的《老年人權(quán)益保障法》與1996年版本相比增加了“社會(huì)保障”“社會(huì)服務(wù)”和“社會(huì)優(yōu)待”三章內(nèi)容?！睹穹倓t》第一百二十八條是對(duì)弱勢(shì)群體民事權(quán)利的特別保護(hù)，其中包括老年人。《刑法》第二百六十條規(guī)定：“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處以兩年以下有期徒刑、拘役或者管制”，第二百六十一條規(guī)定：“對(duì)于年老、年幼、患病或者其他沒(méi)有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制”?！渡鐣?huì)保險(xiǎn)法》第十八條規(guī)定：“國(guó)家建立基本養(yǎng)老金正常調(diào)整機(jī)制。根據(jù)職工平均工資增長(zhǎng)、物價(jià)上漲情況，適時(shí)提高基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇水平”?！痘橐龇ā返谒氖龡l規(guī)定：“對(duì)遺棄家庭成員，受害人提出請(qǐng)求的，人民法院依法作出支付扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)的判決”。

（二）老年人權(quán)益保障存在的問(wèn)題

從整個(gè)法律體系來(lái)看，始終貫徹保障老年人權(quán)益的準(zhǔn)則，積極推動(dòng)老年人權(quán)益保障事業(yè)的發(fā)展，但從實(shí)際效果來(lái)看，現(xiàn)行的法律規(guī)定及法律實(shí)施層面仍存在一些問(wèn)題。

第一、涉及到老年人權(quán)益保障方面的法律法規(guī)還不夠完善，相關(guān)法規(guī)之間存在脫節(jié)，聯(lián)系不緊密的情形。例如，在我國(guó)刑法中，將遺棄罪定義為子女拒絕撫養(yǎng)老人，而且情節(jié)惡劣的行為，將虐待罪定義為虐待家庭成員的行為。但是遺棄罪只有在遺棄情況達(dá)到一定程度時(shí)，有關(guān)部門(mén)才會(huì)進(jìn)行司法干預(yù)，這在很大程度上影響了老年人合法權(quán)益的保障。

第二、法律規(guī)定較寬泛，相關(guān)職能部門(mén)均具有一定的自由裁量權(quán)，在面對(duì)具體情況時(shí)，老年人很難獲得實(shí)質(zhì)性的幫助和支持。例如，關(guān)于老年人權(quán)益保障的大部分法律條款中出現(xiàn)的“提倡、發(fā)展、扶持”“國(guó)家鼓勵(lì)”“國(guó)家重視”“社會(huì)采取措施”等對(duì)相關(guān)活動(dòng)提供的支持明顯不足。使得這些法律沒(méi)有強(qiáng)制執(zhí)行力，成為了軟法。

第三、隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，生活壓力的增大，眾多青壯年外出務(wù)工，造成“空巢”老人的增多，老年人精神權(quán)益受到損害的現(xiàn)象愈來(lái)愈嚴(yán)峻。在卑親屬對(duì)尊親屬?zèng)]有盡到關(guān)心問(wèn)候的義務(wù)時(shí)，尊親屬通常不會(huì)選擇通過(guò)法院提起訴訟。另一方面，即使提起訴訟并獲得法律的支持，倘若子女仍不履行義務(wù)，法院也難以強(qiáng)制執(zhí)行、更糟糕的可能是“常回家看看”變成“?；丶页吵场?。老年人最終是贏了官司，輸了親情。

因此，在老年人權(quán)利救濟(jì)方面的法律制度設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)考慮這些特殊“國(guó)情”。

二、老年人權(quán)益保障制度建設(shè)存在問(wèn)題的原因

中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到現(xiàn)在，在外來(lái)文明的沖擊下，傳統(tǒng)的家庭養(yǎng)老方式早已難以適應(yīng)現(xiàn)在社會(huì)的發(fā)展，侵害老年人權(quán)益的案件屢次發(fā)生，其原因值得探討和研究。

（一）家庭養(yǎng)老功能不斷削弱

“隨著人口老齡化的不斷加快，社會(huì)結(jié)構(gòu)和家庭結(jié)構(gòu)發(fā)生了歷史性變化，這在很大程度上制約了家庭養(yǎng)老功能的發(fā)揮。家庭結(jié)構(gòu)的變化在客觀上使得家庭養(yǎng)老能力難以適應(yīng)養(yǎng)老需求，這必然帶來(lái)養(yǎng)老模式的重構(gòu)，國(guó)家和社會(huì)在養(yǎng)老問(wèn)題上的責(zé)任和義務(wù)日顯突出?！痹诋?dāng)下的中國(guó)，雖然經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、家庭結(jié)構(gòu)和法制背景等都發(fā)生了很大的變化，但長(zhǎng)時(shí)間離家務(wù)工的情況使家庭養(yǎng)老功能的削弱成為一個(gè)不爭(zhēng)的現(xiàn)實(shí)，這在很大程度上降低了子女在家照料老年人并給予精神安慰的可能性。

（二）老年人權(quán)利救濟(jì)機(jī)制不健全

老年人的合法權(quán)益極易受到損害，拿《老年人權(quán)益保障法》的“?；丶铱纯础睏l款來(lái)說(shuō)，作為一條鼓勵(lì)性、指導(dǎo)性、提倡性的條款，從分析目前現(xiàn)有的法律判決來(lái)看，尊親屬的受探望權(quán)受到侵害在起訴時(shí)通常會(huì)和其他金錢(qián)有關(guān)的訴訟請(qǐng)求一并提出，也正是因?yàn)槠浞蓮?qiáng)制力的缺失使該條款喪失了其本身所應(yīng)具有的獨(dú)立性和法律價(jià)值。其他侵權(quán)情況，對(duì)老年人來(lái)說(shuō)，如果按照一般訴訟程序去處理，受到嚴(yán)格訴訟程序的控制，必然會(huì)加長(zhǎng)老年人權(quán)利救濟(jì)的時(shí)間。對(duì)急需相關(guān)費(fèi)用的老年人來(lái)說(shuō)，救濟(jì)時(shí)間的長(zhǎng)短決定了老年人的合法權(quán)益能否得到及時(shí)的保障。

（三）配套制度的缺失

我國(guó)進(jìn)入人口老齡化的時(shí)間不長(zhǎng)，在老年人權(quán)益保障上存在經(jīng)驗(yàn)不足，與維護(hù)老年人合法權(quán)益法規(guī)的配套制度不健全的情況。對(duì)于最基本的行孝而言，最為直接的兩個(gè)權(quán)利就是探望權(quán)和休息權(quán)。我國(guó)現(xiàn)有法律中雖然規(guī)定了探親假制度，但是該制度難以滿足現(xiàn)在社會(huì)發(fā)展需要。在適用主體、探親時(shí)間、報(bào)銷標(biāo)準(zhǔn)以及與年休假銜接等方面都還存在不足。應(yīng)加快其配套制度的建設(shè)，休息權(quán)作為公民的一項(xiàng)基本人權(quán)，應(yīng)該在勞動(dòng)法中明確內(nèi)容，這也是落實(shí)對(duì)尊親屬要求卑親屬進(jìn)行探望和問(wèn)候，維護(hù)其權(quán)利的重要保障。

三、落實(shí)老年人權(quán)益保障的建議

下文根據(jù)以上不足，借鑒其他國(guó)家和地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)的具體實(shí)踐提出落實(shí)老年人權(quán)益保障的具體建議。

（一）中央立法和地方立法的銜接

法律的生命力在于實(shí)施。我國(guó)很多立法由于缺乏實(shí)施細(xì)則而難以落實(shí)，因此需要地方的具體實(shí)施細(xì)則跟進(jìn)，以增強(qiáng)立法的層次性和可操作性。在中央層面，在立法時(shí)要考慮將老年人的具體權(quán)利進(jìn)行細(xì)化，而不僅僅是倡導(dǎo)性規(guī)范;地方應(yīng)該加強(qiáng)與中央立法的配套立法銜接，如浙江省2015年出臺(tái)的《浙江省社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)促進(jìn)條例》，是國(guó)內(nèi)的地方養(yǎng)老立法中第一次明確政府、家庭、社會(huì)三方養(yǎng)老責(zé)任的立法，就是很好的范例，其他各省可以參照浙江省的立法，因地制宜。

（二）制定相應(yīng)的程序權(quán)利來(lái)保障實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)以此來(lái)解決救濟(jì)失靈的問(wèn)題

一是調(diào)解制度的運(yùn)用。老年人權(quán)益保障的訴訟糾紛大部分都是與老年人的贍養(yǎng)有關(guān)，而大量的家庭贍養(yǎng)糾紛案例表明，對(duì)抗式的訴訟模式對(duì)于贍養(yǎng)糾紛的解決不但無(wú)益反而是破壞性的?？梢酝ㄟ^(guò)設(shè)計(jì)特別訴訟程序來(lái)化解這種家庭精神紐帶撕裂的風(fēng)險(xiǎn)。作為和我們同根文化并同屬于大陸法系的臺(tái)灣地區(qū)，對(duì)包括精神贍養(yǎng)權(quán)糾紛在內(nèi)的親屬權(quán)案件的訴訟進(jìn)行專門(mén)立法，建立以調(diào)解程序?yàn)橹鞯募彝シ煞窃A程序體系。這種模式無(wú)疑是解決家庭贍養(yǎng)糾紛的有益探索。

二是案例指導(dǎo)制度的運(yùn)用。我國(guó)幅員遼闊、社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡?；诖?，在家庭贍養(yǎng)糾紛案件中需要由最高人民法院發(fā)布對(duì)全國(guó)審判、執(zhí)行工作具有指導(dǎo)作用的案例。一方面可以彌補(bǔ)立法的不足，為法官填補(bǔ)法律漏洞提供有效的指導(dǎo)和規(guī)范;另一方面，能最大程度保障法律適用標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一和裁判結(jié)果的大體一致，實(shí)現(xiàn)對(duì)法律自由裁量權(quán)的約束。

三是公益訴訟機(jī)制的建立和運(yùn)用。家庭養(yǎng)老的公益性和社會(huì)性表明，養(yǎng)老不僅關(guān)乎老年人的個(gè)人權(quán)益，還涉及到尊老、敬老等社會(huì)道德的承載和善良風(fēng)俗的延續(xù)。故此，當(dāng)老年人的權(quán)益遭受侵害時(shí)，如果老年人出于親情或生理、心理和認(rèn)知等因素而不尋求法律幫助時(shí)，相應(yīng)的老年協(xié)會(huì)、社區(qū)等社會(huì)組織可以作為社會(huì)公共利益的代表向法院提起公益訴訟。如新加坡的《贍養(yǎng)父母法》就明確規(guī)定了由社會(huì)團(tuán)體在當(dāng)事人缺乏訴訟能力或條件時(shí)擔(dān)當(dāng)訴訟代理人的職責(zé)。

（三）完善相關(guān)配套制度，化解老齡社會(huì)各方面問(wèn)題

除了建立多層次的老年人權(quán)益保障法律體系之外，做好相關(guān)配套制度的建設(shè)與完善也將影響相關(guān)工作的積極推行和進(jìn)步。

1.發(fā)展養(yǎng)老保險(xiǎn)制度

當(dāng)下，老年人的社會(huì)福利保障費(fèi)用大多來(lái)源于養(yǎng)老保險(xiǎn)制度，因此，養(yǎng)老保險(xiǎn)制度必須適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展，為老年人權(quán)益保障工作提供制度上的支持。同時(shí)，若要發(fā)揮社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的顯著作用，就必須加大基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的覆蓋率、推動(dòng)社會(huì)保障制度的發(fā)展、改進(jìn)相關(guān)制度和救助體系，全方位保障老年人的基本生活。

2.家庭、社區(qū)和機(jī)構(gòu)贍養(yǎng)制度的銜接互補(bǔ)

在養(yǎng)老保險(xiǎn)之外，重點(diǎn)是促進(jìn)家庭、社區(qū)和機(jī)構(gòu)養(yǎng)老制度的銜接互補(bǔ)，這是一個(gè)不斷探索的過(guò)程，需要時(shí)間和空間去平衡各方面的得失，最終彼此配合達(dá)到最完善的結(jié)果。在推進(jìn)新農(nóng)村建設(shè)過(guò)程中，要依法建立規(guī)模得當(dāng)、設(shè)施完備的農(nóng)村養(yǎng)老機(jī)構(gòu)，同時(shí)，在建設(shè)城鎮(zhèn)化過(guò)程中，需要為困難老年人優(yōu)先提供服務(wù);在設(shè)施建造上，要改善社區(qū)及機(jī)構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)設(shè)施，二者要有機(jī)統(tǒng)一起來(lái)，為充分保障老年人合法權(quán)益發(fā)揮效益。

3.構(gòu)建老年人社會(huì)參與制度

大多數(shù)老年人都保留了繼續(xù)參與社會(huì)建設(shè)的愿望，若加以科學(xué)地指導(dǎo)，則能夠充分利用這些資源，鼓勵(lì)且?guī)椭夏耆朔e極創(chuàng)造社會(huì)價(jià)值，成功實(shí)現(xiàn)個(gè)人價(jià)值與社會(huì)價(jià)值的有機(jī)統(tǒng)一。變負(fù)擔(dān)為財(cái)富，既豐富了老年人的精神生活，也為社會(huì)發(fā)展做出了積極貢獻(xiàn)。因此，積極應(yīng)對(duì)人口老齡化現(xiàn)象，既要為老年人提供各種服務(wù)，也要為老年人提供發(fā)揮余熱的平臺(tái)，使其能為社會(huì)發(fā)展做出一定的貢獻(xiàn)。

四、結(jié)語(yǔ)

在我國(guó)老齡化快速發(fā)展進(jìn)程中，各種老齡問(wèn)題短期內(nèi)同步呈現(xiàn)，給社會(huì)發(fā)展帶來(lái)嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。推動(dòng)老年人權(quán)益保障事業(yè)的發(fā)展必須嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定，不允許法外之舉。作為一個(gè)推崇尊老愛(ài)幼美德的國(guó)家，在現(xiàn)代文明發(fā)展與傳統(tǒng)尊老養(yǎng)老出現(xiàn)不和諧時(shí)，我們不能忽視犧牲老年人的權(quán)益，在制定保護(hù)老年人權(quán)益保護(hù)各項(xiàng)法規(guī)和相關(guān)制度建設(shè)的過(guò)程中，考慮到人的生命是一個(gè)從生到死的完整過(guò)程，而不僅僅是青年時(shí)期;考慮到老人的生活是在父慈子孝的相互成全過(guò)程中而具有意義，而不僅僅是養(yǎng)老;還應(yīng)該考慮到社會(huì)共同體的公共善對(duì)于社會(huì)存續(xù)的精神價(jià)值和實(shí)踐意義。與此同時(shí)，還要努力營(yíng)造依法維護(hù)老年人權(quán)益的社會(huì)氛圍，讓老年人社會(huì)保障體系的建設(shè)更加順利并從中國(guó)國(guó)情出發(fā)推動(dòng)老年人權(quán)益保障事業(yè)更進(jìn)一步。

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作者簡(jiǎn)介：韓亞文（1995-），女，湖南常德人，上海大學(xué)法學(xué)院2017級(jí)法學(xué)理論專業(yè)碩士研究生，研究方向：法學(xué)理論。