性騷擾立法的現(xiàn)狀及其法律思考

關(guān)鍵詞 性騷擾 立法 刑事責(zé)任

作者簡(jiǎn)介：龐奕暉，澳門城市大學(xué)法學(xué)院法學(xué)碩士。

中圖分類號(hào)：D920.0 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.02.218

性騷擾最初被視為與公眾視野中的“性”有關(guān)的“不受歡迎”現(xiàn)象，但是，我們發(fā)現(xiàn)性騷擾已經(jīng)不再視為一種普通的“不受歡迎”的現(xiàn)象，而是一種對(duì)性別歧視和侵犯性自由權(quán)利的行為。所以應(yīng)當(dāng)更加重視性騷擾問(wèn)題，不能因?yàn)樾则}擾觸犯法律后處理太輕，使得后來(lái)者更加肆意任由的對(duì)別人進(jìn)行性騷擾，使得對(duì)社會(huì)產(chǎn)生更加惡劣的后果，惡性循環(huán)使得更多人進(jìn)行性騷擾。

本文將從性騷擾的概念界定，和其他國(guó)家的對(duì)比進(jìn)行分析，同時(shí)借鑒世界其他國(guó)家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行借鑒，提出適合我國(guó)的性騷擾的立法設(shè)想和建議。

一、性騷擾的界定

（一）性騷擾的主體

關(guān)于性騷擾早期的立法主要是針對(duì)人們?cè)诠矆?chǎng)所中男性對(duì)女性所進(jìn)行的性騷擾行為，這個(gè)早期的定義把性騷擾的范圍定義的過(guò)于狹隘，而同時(shí)反對(duì)性騷擾的行為最早主要是圍繞女權(quán)主義進(jìn)行的，在此背景下，當(dāng)時(shí)的人們認(rèn)識(shí)性騷擾問(wèn)題有一定的局限性。但是隨著社會(huì)的不斷發(fā)展變化，人們認(rèn)識(shí)到男性群體有時(shí)候也是弱勢(shì)的一方，筆者認(rèn)為性騷擾受害者主體不再只限定于女性，可能是異性也可能是同性。

前幾年我國(guó)成都發(fā)生了一件同性之間性騷擾的案子：某公司男子被公司總設(shè)計(jì)師黃某（男性多次在辦公室甚至電梯里強(qiáng)行接觸該男子的隱私部位，進(jìn)行強(qiáng)行擁抱、親吻并經(jīng)常打電話說(shuō)“我愛你”等騷擾性的語(yǔ)言。該男子將黃某起訴到法院，此案經(jīng)法院審理后，法院認(rèn)為證明黃某確實(shí)在違背被害人意志的情況下，侵害了被害人的人格權(quán)。給與一定的精神撫慰金。

我國(guó)的理論界普遍認(rèn)為，這種侵犯公民人格權(quán)的行為可能發(fā)生在同性間，也可能在異性間發(fā)生，上文這個(gè)案例的判決的最大價(jià)值是：在我國(guó)的實(shí)際的司法實(shí)踐角度來(lái)看，它首次確認(rèn)了性騷擾行為在同性之間也是成立的。

筆者認(rèn)為，我們不能一直束縛在性騷擾傳統(tǒng)立法的限定當(dāng)中，在性騷擾立法問(wèn)題上采取性別中立主義，即將男性和女性都納入到性騷擾的范圍之內(nèi)，他們都應(yīng)受到性騷擾法律法規(guī)的管制和監(jiān)督。

（二）性騷擾行為內(nèi)容必須是不受歡迎的與性有關(guān)的行為，這種行為應(yīng)達(dá)到一定程度的嚴(yán)重性

首先，這種性騷擾的行為必須是圍繞著“性行為”進(jìn)行的。性騷擾可以通過(guò)很多種方式進(jìn)行，包括身體的接觸、黃色言辭或者是肢體性的動(dòng)作等等。這些行為必須圍繞著性話題進(jìn)行的，才可能構(gòu)成性騷擾，如果是超越了這個(gè)界限或者是與性無(wú)關(guān)的行為，那么可能構(gòu)成其他更嚴(yán)重的違法犯罪，或者是不構(gòu)成犯罪，但這些應(yīng)當(dāng)都不認(rèn)定為是性騷擾。

其次，該行為人的這個(gè)行為是不受當(dāng)事人歡迎的。性騷擾最大的特點(diǎn)就是不受歡迎，這個(gè)特點(diǎn)將情侶或者雙方愿意的調(diào)情或者是進(jìn)行約會(huì)與性騷擾區(qū)分，如果它是受歡迎的那是兩情相愿，不認(rèn)為是性騷擾。有一些專家曾提出，性騷擾與調(diào)情、打情罵俏有著很大的區(qū)別，前者會(huì)讓當(dāng)事人產(chǎn)生不同程度的不良心理反應(yīng)，如生氣、發(fā)火、憤怒甚至是抑郁等等。

最后，性騷擾的行為應(yīng)當(dāng)達(dá)到一定的嚴(yán)重程度。不能一概而論的把所有的情形都定義為性騷擾，我們有一把尺子去衡量不受歡迎與承擔(dān)法律責(zé)任的性騷擾的尺度，即性騷擾行為只有達(dá)到一定嚴(yán)重程度，我們才認(rèn)為構(gòu)成性騷擾并且承擔(dān)法律責(zé)任。

二、性騷擾立法現(xiàn)狀

（一）香港地區(qū)性騷擾立法現(xiàn)狀

我國(guó)香港特別行政區(qū)對(duì)反對(duì)性騷擾的立法歷史已有20多年歷史，早在1995年就制定了《性別歧視條例》。香港特別行政區(qū)對(duì)性騷擾做了比較完善的立法，把性騷擾的行為做了比較詳細(xì)的說(shuō)明，觸摸、語(yǔ)言、肢體語(yǔ)言、圖片等等，同時(shí)第2（8）條把男性群體也包括在內(nèi)，使得男性的性自由的權(quán)利也得到了保障。

（二）臺(tái)灣地區(qū)性騷擾立法現(xiàn)狀

在2006年我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)就關(guān)于性騷擾專門規(guī)定了兩部法律法規(guī)：“性別工作平等法”和“性別平等教育法”，在這兩部法律規(guī)范中有部分章節(jié)已經(jīng)規(guī)定了性騷擾的防治，于2006年2月開始實(shí)行的“性騷擾防治法施行細(xì)則”專門規(guī)定了性騷擾入罪防治。

（三）澳門地區(qū)性騷擾立法現(xiàn)狀

我國(guó)澳門2017年6月16日由立法會(huì)通過(guò)了性騷擾罪（非禮罪），在澳門《刑法典》第164-A條明確規(guī)定：使他人被迫忍受性方面的身體接觸，或迫使他人與行為人或第三人進(jìn)行此行為而騷擾他人者，不論是以身體某部分或物件作接觸，如按其他法律的規(guī)定不科處更重刑罰，則處最高一年徒刑，或科最高一百二十日罰金。 而且此罪是半公罪，并不是公罪。

該法條明確了對(duì)非禮行為的有法可依，但是該法條只是規(guī)定了身體接觸方面的性騷擾受到刑事處罰，但是性騷擾行為具有多樣性，除了身體接觸外還有語(yǔ)言挑逗、非身體接觸的行為等等。該法條對(duì)性騷擾的防止來(lái)說(shuō)并不全面，澳門地區(qū)在性騷擾方面入罪方面需要繼續(xù)完善性騷擾防治法。

（四）我國(guó)關(guān)于性騷擾立法現(xiàn)狀

近年來(lái)，據(jù)統(tǒng)計(jì)我國(guó)性騷擾案件呈上升趨勢(shì)，而且我國(guó)的性騷擾問(wèn)題已經(jīng)存在很長(zhǎng)時(shí)間，但由于行為人對(duì)受害者進(jìn)行性騷擾行為，受害者起訴后立案的很少。盡管近幾年我國(guó)立法機(jī)關(guān)先后頒布了《婦女權(quán)益保護(hù)法》《治安管理處罰法》以及憲法、民法和刑法中都有提及性騷擾。但是，性騷擾并未定為刑事罪，性騷擾一般不會(huì)受到刑事處罰。性騷擾案件，立案難，取證難，賠償難，所以會(huì)出現(xiàn)這三個(gè)特點(diǎn)與性騷擾本身所有的特點(diǎn)有一定的關(guān)系，但是可能與我國(guó)在性騷擾方面的立法的滯后也有關(guān)，例如在《婦女權(quán)益保護(hù)法》中缺少解決性騷擾的具體措施，但不可否認(rèn)我國(guó)反性騷擾法律是逐步向前發(fā)展的。

三、對(duì)性騷擾立法的完善建議

（一）明確性騷擾的法律概念

我國(guó)的《婦女權(quán)益保障法》最早對(duì)性騷擾做出規(guī)范，該法第40條明確規(guī)定，被性騷擾的受害者有權(quán)投訴舉報(bào)，但是該部法律法規(guī)中對(duì)性騷擾的定義相對(duì)模糊，沒有明確說(shuō)明侵害人對(duì)受害人進(jìn)行什么樣形式的侵害算是性騷擾，比如非觸摸形式的性騷擾（語(yǔ)言、圖畫、肢體動(dòng)作、文字騷擾等等）到底算不算性騷擾，如果算性騷擾，那什么情況下可以處罰，都沒有做出詳細(xì)的規(guī)定。我國(guó)法律需要明確性騷擾這一概念，因?yàn)橹昂芏嗳嗽诎l(fā)生性騷擾后不知道該如何形容此行為，很多受害者會(huì)說(shuō)被別人“非禮”了，但是非禮一詞也是有很大的范圍，不足以用這兩個(gè)字概括所有的性騷擾行為，更不知道該以何種方式去尋求幫助。明確這一概念有助于讓人們更好的理解法律法規(guī)，當(dāng)自己遇到這種情況后尋求更好的保護(hù)。

1.應(yīng)當(dāng)明確性騷擾群體，男性女性都有可能成為受害者，把男性群體也列入性騷擾的保護(hù)范圍。男女平等，不能因?yàn)槭桥詫?duì)男性進(jìn)行性騷擾而降低對(duì)女性的處罰。

2.應(yīng)當(dāng)明確性騷擾范圍概念，可以借鑒臺(tái)灣地區(qū)的性騷擾理念：行為人以不受歡迎的方式向他人展示或播送文字、圖畫、聲音、影像或以其他的方式，而有損害受害者的人格尊嚴(yán)，或讓人心生害怕或冒犯的情況，或不當(dāng)影響其工作、教育或正常生活等的進(jìn)行。

3.應(yīng)當(dāng)明確性騷擾的場(chǎng)所，工作場(chǎng)所、公共場(chǎng)所以及私人場(chǎng)所等等場(chǎng)所只要做出性騷擾的行為都應(yīng)當(dāng)受到管制。

（二）制定性騷擾單行法

性騷擾問(wèn)題由來(lái)已久，近幾年在中國(guó)內(nèi)地呈增長(zhǎng)趨勢(shì)，規(guī)制解決迫在眉睫。相對(duì)于世界上其他國(guó)家和地區(qū)而言，中國(guó)內(nèi)地在性騷擾立法方面相對(duì)落后。例如，臺(tái)灣地區(qū)和澳門地區(qū)對(duì)性騷擾有專門的法律規(guī)定。而且性騷擾是一個(gè)很復(fù)雜的社會(huì)問(wèn)題，我們需要單獨(dú)制定一部法律進(jìn)行規(guī)制。同時(shí)中國(guó)內(nèi)地對(duì)于性騷擾的處罰大多是民事或者是行政處罰，并沒有涉及到刑事處罰，對(duì)惡劣的性騷擾行為處罰相對(duì)來(lái)說(shuō)比較輕，不足以處罰犯罪者，同時(shí)也不利于警示后來(lái)人，會(huì)導(dǎo)致更多人看到性騷擾行為雖然惡劣但是處罰輕而加入到性騷擾的惡習(xí)隊(duì)伍中。筆者認(rèn)為在制定性騷擾單行法時(shí)應(yīng)當(dāng)把性騷擾列入刑法體系，行為嚴(yán)重應(yīng)當(dāng)入刑。

比如性騷擾的嚴(yán)重程度可以：以性騷擾行為持續(xù)時(shí)間判斷、以性騷擾行為對(duì)受害者造成的影響判斷、以性騷擾行為使用手段的惡劣程度、以性騷擾行為頻繁次數(shù)是否累犯、以性騷擾行為在社會(huì)上產(chǎn)生的惡劣程度、以性騷擾行為動(dòng)機(jī)判斷等等。

（三）性騷擾時(shí)效問(wèn)題以及是否公訴

受害者在受到性騷擾后如何計(jì)算時(shí)效是個(gè)很大的問(wèn)題，如果受害者在此期間并未確定是否涉及性騷擾，在確定時(shí)已經(jīng)過(guò)了訴訟時(shí)效是一個(gè)很嚴(yán)重的問(wèn)題。筆者認(rèn)為3年為輕型的性騷擾的訴訟有效期較為合適，較為嚴(yán)重的性騷擾行為應(yīng)定為5年有效訴訟時(shí)期。同時(shí)性騷擾問(wèn)題是否公訴各個(gè)國(guó)家有不同的規(guī)定，筆者認(rèn)為根據(jù)目前中國(guó)現(xiàn)階段情況應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)澳門的性騷擾訴訟辦法比較合適，采用半公訴，對(duì)于嚴(yán)重的性騷擾行為實(shí)行公訴，行為較輕的性騷擾采取自訴。

（四）性騷擾問(wèn)題刑事化

筆者認(rèn)為解決性騷擾的關(guān)鍵是政府進(jìn)行立法規(guī)制加強(qiáng)對(duì)性騷擾在法律上的處罰力度，比如把性騷擾列入刑法，行為人對(duì)被害人進(jìn)行性騷擾，導(dǎo)致被害人心理上或者身體上的創(chuàng)傷嚴(yán)重到一定程度，或者是在社會(huì)上造成了一定程度上的惡劣影響，那么行為人就要承擔(dān)刑事責(zé)任。把性騷擾列入刑法，讓行為人承擔(dān)刑事責(zé)任，意味著法律制度的完善和法律條文的完備，能使得性騷擾的問(wèn)題的解決有法可依。并且在立法完備的基礎(chǔ)上，其他環(huán)節(jié)（如檢法機(jī)關(guān)司法、行政機(jī)關(guān)執(zhí)法、社會(huì)公民守法）也會(huì)得到進(jìn)一步的完善，他們進(jìn)行審查、取證、執(zhí)行也會(huì)更加符合法律規(guī)范。最終，性騷擾問(wèn)題在法律法規(guī)上得到有效約束。

四、總結(jié)

中國(guó)傳統(tǒng)文化深厚，受到封建思想比較多，但隨著人們思想觀念的開放，人們對(duì)性的認(rèn)識(shí)也越來(lái)越開放，你的性，沒有錯(cuò)，但是如果是不受歡迎的性，那么應(yīng)當(dāng)進(jìn)行規(guī)制。從性觀念的開放后衍生的性騷擾問(wèn)題變得尤為嚴(yán)重，人們很多觀念當(dāng)中并沒有明確性騷擾是違法行為，由上文筆者也得出結(jié)論;性騷擾行為是侵犯人們性自主權(quán)，不受歡迎的性應(yīng)當(dāng)有法律明文規(guī)定進(jìn)行規(guī)制。本文從中國(guó)與其他國(guó)家的性騷擾法的相互對(duì)比，發(fā)現(xiàn)中國(guó)性騷擾法的比較滯后需要有許多完善的地方，我國(guó)雖然性騷擾的立法起步較晚，但是可以參考借鑒其他國(guó)家和地區(qū)對(duì)于性騷擾的法律法規(guī)。其立法規(guī)制已經(jīng)迫在眉睫，筆者也提出意見與建議，愿更好的完善性騷擾相關(guān)的法律，把性騷擾法律進(jìn)行單獨(dú)立法，而且還需要和其他法律法規(guī)相互配合，共同建立健全對(duì)于性騷擾的規(guī)制。因?yàn)槲覈?guó)是大陸法系國(guó)家，法官并沒有過(guò)多的自由裁判權(quán)，更多是按照法律明文來(lái)進(jìn)行判案，所以對(duì)性騷擾問(wèn)題的立法要進(jìn)行詳細(xì)的概念說(shuō)明。性騷擾是一個(gè)復(fù)雜的社會(huì)問(wèn)題，筆者相信不久的將來(lái)，法律法規(guī)對(duì)性騷擾的規(guī)制會(huì)更加的完善，性騷擾行為也會(huì)大大減少，共建美好社會(huì)。

注釋：

全國(guó)首起同性性騷擾案判決騷擾者被判道歉賠償[EB/OL].北方網(wǎng)，http：//www.enorth.com.cn.最后訪問(wèn)日期2018年11月22日.

李慕瑤.性騷擾防治的立法研究——以臺(tái)灣地區(qū)為借鑒[D].安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)碩士論文，2016.

澳門印務(wù)局.https：//bo.io.gov.mo/bo/i/95/46/codpencn/codpen0001.asp#t4a105最后訪問(wèn)時(shí)間2019年9月10日.