淺議我國融資租賃立法空缺及完善
——基于出租人保護(hù)視角

文| 趙 嵐

1981年，我國第一家中外合資租賃公司——中國東方租賃有限公司成立，意味著融資租賃行業(yè)在我國正式誕生。從此，融資租賃作為一個新興產(chǎn)業(yè)在我國得到了快速發(fā)展。然而，融資租賃業(yè)蓬勃發(fā)展的同時，我國相關(guān)立法工作并沒有及時跟上時代的步伐。當(dāng)行業(yè)發(fā)展遇到瓶頸、當(dāng)大量融資租賃糾紛涌入司法訴訟程序，法律的空白和滯后無疑給司法實(shí)踐和行業(yè)發(fā)展帶來了困擾，甚至造成了一定程度的阻。

融資租賃的立法空缺

2020年《中華人民共和國民法典》正式出臺，為融資租賃的發(fā)展開啟了新的篇章，但仍有許多關(guān)鍵問題尚未提及，有待進(jìn)一步解決，主要體現(xiàn)在如下三方面。

租賃物范圍界定模糊

融資租賃交易模式與其他金融產(chǎn)品最大的區(qū)別在于其兼具“融物”和“融資”雙重屬性，租賃物是融資租賃交易過程中的核心內(nèi)容，是銜接買賣關(guān)系和租賃關(guān)系的橋梁。然而，哪些“物”可以作為租賃物？有關(guān)租賃物范圍的界定，無論是立法文件還是司法解釋均未提及。反倒是在銀保監(jiān)會發(fā)布的《金融租賃公司監(jiān)督管理辦法》第三條以及《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第七條提到：“適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)”。然而“固定資產(chǎn)”為會計(jì)學(xué)概念而非法學(xué)概念，法學(xué)將物分為動產(chǎn)、不動產(chǎn)和無形資產(chǎn)。根據(jù)《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第4號——固定資產(chǎn)》第3條的規(guī)定，固定資產(chǎn)是指企業(yè)為生產(chǎn)產(chǎn)品、提供勞務(wù)、出租或者經(jīng)營管理而持有的、使用時間超過一個會計(jì)年度的，價值達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)的非貨幣性的有形資產(chǎn)，包括房屋、建筑物、機(jī)器、機(jī)械、運(yùn)輸工具以及其他與生產(chǎn)經(jīng)營活動有關(guān)的設(shè)備、器具、工具等。由此可見，動產(chǎn)和不動產(chǎn)原則上均可作為融資租賃交易中的租賃物，而收費(fèi)權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等無形資產(chǎn)則被排除在外。

2015年，國務(wù)院出臺了《關(guān)于加快融資租賃業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)意見》，明確鼓勵融資租賃公司“將租賃物范圍擴(kuò)大到生物資產(chǎn)等新領(lǐng)域”，支持融資租賃業(yè)務(wù)走創(chuàng)新發(fā)展道路。亦已經(jīng)有租賃公司積極響應(yīng)號召開展生物租賃，如天津神州數(shù)碼融資租賃有限公司與碭山縣世建生態(tài)農(nóng)業(yè)公司開展了1056頭豬的融資租賃，廣東粵信租賃與輝山乳業(yè)開展了5萬頭奶牛融資租賃。奶牛、母豬等生產(chǎn)性生物資產(chǎn)具有可帶來收益、能重復(fù)參加生產(chǎn)過程、計(jì)提折舊等固定資產(chǎn)的特征，然而其在會計(jì)準(zhǔn)則上與固定資產(chǎn)卻屬于不同的分類。如果按照行業(yè)監(jiān)管文件的規(guī)定，顯然不符合規(guī)范要求；但若禁止操作，那么是否與國家鼓勵融資租賃支持生態(tài)農(nóng)業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)思想相違背呢？

雖然在法律層面租賃物的選擇處于開放狀態(tài)，租賃公司可以在最大范圍內(nèi)選擇租賃物，卻也因?yàn)闆]有明確的法律邊界，租賃物的多樣化導(dǎo)致租賃物適格問題爭議叢生。

缺乏完善的物權(quán)登記制度

隨著我國租賃行業(yè)的不斷發(fā)展，租賃物從行業(yè)萌芽階段的機(jī)械設(shè)備到后來的車輛、飛機(jī)和船舶等大型動產(chǎn)，近年來又?jǐn)U展至房屋、道路、橋梁和碼頭等不動產(chǎn)，房屋等典型不動產(chǎn)登記和一般的機(jī)械設(shè)備等動產(chǎn)登記制度已逐步完善，但有關(guān)橋梁、大壩、水庫等構(gòu)筑物的登記仍無法落實(shí)；車輛、船舶等特殊動產(chǎn)的登記則因全國各地各機(jī)關(guān)的監(jiān)管政策不同而著較大差異。

1.特殊不動產(chǎn)登記。不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅是以登記為生效要件，未經(jīng)登記，不發(fā)生效力。根據(jù)《不動產(chǎn)登記暫行條例》第5條的規(guī)定，房屋等建筑物、構(gòu)筑物均屬于不動產(chǎn)的范疇，其所有權(quán)的設(shè)立、變更應(yīng)當(dāng)辦理不動產(chǎn)登記并以登記作為物權(quán)變動效力。實(shí)踐中，相較與土地、房屋等比較完善的不動產(chǎn)登記制度，碼頭、橋梁等構(gòu)筑物的登記卻存在很大困難，登記機(jī)關(guān)往往以構(gòu)筑物本身就沒有所有權(quán)證為由拒絕為租賃公司辦理登記，以至于在以構(gòu)筑物為租賃物的融資租賃交易中，融資租賃公司因未能辦理登記手續(xù)而無法有效取得租賃物的所有權(quán)，給租賃權(quán)益的保障留下隱患。

2.機(jī)動車、船舶等特殊動產(chǎn)登記。根據(jù)《物權(quán)法》第24條的規(guī)定：“船舶、航空器和機(jī)動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！贝昂蜋C(jī)動車作為租賃物時，因?qū)Φ怯浿黧w具有一定身份要求，且日常經(jīng)營、使用過程中經(jīng)常發(fā)生碰撞事故，為了便于管理，租賃公司不得已將船舶和車輛登記在承租人名下，再通過授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人的方式防止承租人擅自處置租賃物。但因地方管理部門對融資租賃的認(rèn)識有限，且沒有直接對應(yīng)的法律法規(guī)予以借鑒參考，普遍不支持為船舶和車輛辦理融資租賃交易模式下的抵押登記，導(dǎo)致出租人對租賃物的所有權(quán)無法得到有效保障。

除上面所述的構(gòu)筑物、船舶、機(jī)動車登記存在障礙外，我國實(shí)行的多頭登記制度亦存在較大弊端——多個管理部門多套登記規(guī)則，導(dǎo)致當(dāng)事人查詢/登記相當(dāng)困難，而且登記系統(tǒng)重復(fù)建設(shè)不僅增加了登記系統(tǒng)的運(yùn)作成本，更降低了公示登記的效果。

缺乏對租賃物的取回制度

融資租賃的生命力在于租賃公司不僅有融資租賃合同項(xiàng)下的債權(quán)，還有對租賃物的物權(quán)，且該物權(quán)可以作為債權(quán)的重要保障。在承租人違約或破產(chǎn)的時候，租賃公司可以行使對租賃物的取回權(quán)。但對于如何取回，是自力取回還是公力取回，我國沒有明確的法律規(guī)定。

自力取回指出租人非依靠公權(quán)力，而是憑借自身力量從承租人處取回租賃物。自力取回最大的優(yōu)勢在于承租人能在第一時間取回租賃物，有效保障了自己對租賃物的所有權(quán)和處置權(quán)。但有時自力取回困難重重，因租賃期間租賃物一直由承租人占有、使用，一旦承租人發(fā)生違約，出租人要求解除合同并收回租賃物，雙方的關(guān)系必然非常緊張，幾乎沒有承租人愿意積極配合出租人行使取回權(quán)，此時出租人若通過自力取回租賃物往往會遭到承租人的強(qiáng)烈反抗，甚至引發(fā)暴力斗毆，造成更多的矛盾和糾紛。

公力取回指出租人通過訴訟、仲裁等司法程序，依靠法院公權(quán)力的行使取回租賃物，整個過程相較自力取回更加穩(wěn)健，且不易觸發(fā)其他矛盾糾紛。但是公力取回需當(dāng)事人走完訴訟的一審、二審甚至再審程序，耗費(fèi)了大量的時間，往往會導(dǎo)致錯過租賃物的最佳處置時機(jī)，造成租賃物貶值，無論是對出租人的權(quán)益保障，還是承租人的債務(wù)減輕都非常不利。

融資租賃立法的完善

明確租賃物的范圍

隨著融資租賃行業(yè)的不斷發(fā)展，租賃物從最初的機(jī)械設(shè)備、交通工具，到現(xiàn)在的道路、橋梁等構(gòu)筑物乃至母豬、奶牛等生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，租賃物的種類逐步在突破、在創(chuàng)新。沒有上位法的支持，租賃公司摸著監(jiān)管的紅線在探索租賃物的適格性，甚至突破了紅線的范圍，隨時面臨被監(jiān)管處罰的風(fēng)險。另外，過多地將租賃物適格問題的裁量空間交給司法機(jī)關(guān)，因不同司法從業(yè)人員的專業(yè)性和認(rèn)知不同，沒有統(tǒng)一的參考規(guī)范，容易導(dǎo)致同案不同果的局面，不利于穩(wěn)定民心。因此，筆者認(rèn)為對租賃物范圍進(jìn)行明文界定極其必要。

融資租賃作為現(xiàn)代企業(yè)融資的重要工具之一，其存在的意義在于拓寬實(shí)體企業(yè)的融資渠道，促進(jìn)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。對于租賃物的范圍，筆者認(rèn)為立法機(jī)構(gòu)應(yīng)站在促進(jìn)行業(yè)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的立場上，尊重當(dāng)事人的意思自治，可行的租賃物應(yīng)比目前行業(yè)文件規(guī)定的范圍更加寬泛。除既有機(jī)械設(shè)備、交通工具、道路、管網(wǎng)等廣泛用作租賃物的資產(chǎn)外，還可借鑒國外的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，將能夠轉(zhuǎn)移所有權(quán)、能夠估量價值的無形資產(chǎn)（如知識產(chǎn)權(quán)、軟件等），以及具備生產(chǎn)價值的生物資源等創(chuàng)新品類納入租賃物的范疇。

建立統(tǒng)一的動產(chǎn)物權(quán)登記制度

出租人對租賃物所有權(quán)的擁有和控制是融資租賃區(qū)別于其他融資工具最主要的特征，而與租賃物所有權(quán)有關(guān)的登記公示制度是出租人控制風(fēng)險、對抗善意第三人的重要途徑。

我國現(xiàn)行的登記制度未能很好地滿足租賃物登記要求，而動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)尚不具有法律層面的認(rèn)可和授權(quán)，因此，建立一套完善的物權(quán)登記制度迫在眉睫。

融資租賃作為舶來品，在引進(jìn)我國之前，已經(jīng)在其他國家得到了成熟的發(fā)展，學(xué)習(xí)借鑒他國先進(jìn)、成熟的經(jīng)驗(yàn)十分必要。在物權(quán)登記制度建設(shè)方面，我們可以學(xué)習(xí)美國和加拿大的經(jīng)驗(yàn)，建立統(tǒng)一的動產(chǎn)物權(quán)登記系統(tǒng)，將動產(chǎn)擔(dān)保登記和租賃物的物權(quán)登記納入同一個系統(tǒng)，并以法律形式明確該物權(quán)登記系統(tǒng)的效力。此種登記形式不僅便于交易主體的查詢和登記，還有助于確認(rèn)同一動產(chǎn)上設(shè)定的多個權(quán)利的受償順序，大大簡化了擔(dān)保登記和物權(quán)登記制度，有助于我國金融業(yè)的健康、有序發(fā)展。

此外，針對構(gòu)筑物無法辦理登記的情形，立法機(jī)關(guān)亦應(yīng)引起重視，出具相關(guān)的法律法規(guī)或指引文件，要求有關(guān)主管部門按規(guī)定辦理構(gòu)筑物登記手續(xù)，以保障出租人對租賃物所有權(quán)的取得。

建立租賃物取回制度

公力取回存在時間長、成本高等種種問題；私力取回雖然高效、快捷，但因法律的支持并不明確，取回過程中容易引發(fā)其他民事糾紛、甚至觸發(fā)刑事犯罪。因此，建立合法、有效的取回制度對保障出租人的合法權(quán)益顯得尤為重要。

參考現(xiàn)行《民事訴訟法》第216條針對債權(quán)設(shè)立的“支付令”制度——債權(quán)人可以在滿足條件時不經(jīng)訴訟程序而直接通過督促程序取得支付令，支付令生效后可直接申請執(zhí)行。筆者認(rèn)為，針對物權(quán)是否也可設(shè)立“取回令”制度，并將該制度納入督促程序，當(dāng)滿足特定條件時，出租人可直接向法院申請簽發(fā)“取回令”，并最終直接取回租賃物，即避免了因自力取回方式不當(dāng)引起其他訴訟糾紛，又無需經(jīng)過復(fù)雜的司法程序，節(jié)約了取回成本。

結(jié)語

在融資租賃飛速發(fā)展的40年期間，我國融資租賃的法律環(huán)境亦逐步得到改善，立法從無到有、從有到好。雖然立法的缺位和爭議會始終存在，但不會阻礙融資租賃行業(yè)的持續(xù)發(fā)展。展望未來，融資租賃的立法環(huán)境勢必更加完善，融資租賃專門法的出臺終將實(shí)現(xiàn)，融資租賃也必將在我國社會經(jīng)濟(jì)土壤中生長成適合我國國情的經(jīng)濟(jì)模式！