企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)法律解讀

葉勇 胡洪亮

什么是商業(yè)秘密？

顧名思義，商業(yè)秘密就是能夠?yàn)槠鋼碛姓邘?lái)商業(yè)利益的秘密信息。商業(yè)秘密發(fā)揮作用，依賴的是法律賦予其所有者的合法的壟斷權(quán)利。我們都知道，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建立在競(jìng)爭(zhēng)的基礎(chǔ)上，企業(yè)要想在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中生存和發(fā)展，制勝手段之一是擁有某種排除競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，例如，通過(guò)專(zhuān)利權(quán)獲得一段時(shí)間的技術(shù)壟斷，利用商標(biāo)權(quán)建立起品牌區(qū)分優(yōu)勢(shì)。商業(yè)秘密也具有類(lèi)似的作用，企業(yè)通過(guò)商業(yè)秘密可以有效地構(gòu)建起自身的技術(shù)壁壘和經(jīng)營(yíng)壁壘，在競(jìng)爭(zhēng)中占據(jù)有利地位。商業(yè)秘密所帶來(lái)的巨大利益誘惑，使得有些人不惜鋌而走險(xiǎn)，采取各種非法手段，甚至商業(yè)間諜手段，千方百計(jì)獲得他人的商業(yè)秘密，從而以低成本獲得競(jìng)爭(zhēng)利益。

目前我國(guó)已經(jīng)初步建立起社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下的商業(yè)秘密保護(hù)制度，通過(guò)民事、行政、刑法和勞動(dòng)法等相關(guān)法律來(lái)提供綜合的保護(hù)。其中《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》提供了有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)最重要和最基礎(chǔ)的法律規(guī)定，其它法律或法規(guī)在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的基礎(chǔ)上側(cè)重在某些方面提供保護(hù)。

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條給予商業(yè)秘密明確的法律定義：“商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息等商業(yè)信息?！睆脑摱x中，我們不難發(fā)現(xiàn)，商業(yè)秘密具有以下特殊的權(quán)利屬性：

首先，商業(yè)秘密權(quán)利的取得不需要通過(guò)國(guó)家相關(guān)部門(mén)事先的審查、登記或者注冊(cè)，其權(quán)利內(nèi)容及其保護(hù)范圍，需要在發(fā)生糾紛時(shí)根據(jù)具體個(gè)案來(lái)確定；

其次，商業(yè)秘密是通過(guò)權(quán)利人自己保護(hù)的方式而存在的權(quán)利，一旦商業(yè)秘密公開(kāi)，其權(quán)利即告終止；

最后，商業(yè)秘密需要符合法律規(guī)定的法定形式，即內(nèi)容的非公知性，商業(yè)價(jià)值性以及保密措施。

正是由于沒(méi)有官方審查途徑對(duì)商業(yè)秘密事先給予確定，在發(fā)生商業(yè)秘密糾紛時(shí)，當(dāng)事人必須提供足夠的證據(jù)證明其主張的信息符合商業(yè)秘密的法定條件，構(gòu)成商業(yè)秘密權(quán)；在此基礎(chǔ)上，當(dāng)事人還需要提供證據(jù)證明存在侵犯其商業(yè)秘密的行為，因此，相對(duì)于其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利，商業(yè)秘密權(quán)利的確定和保護(hù)要求更高的專(zhuān)業(yè)能力。

近些年來(lái)，中國(guó)政府采取了各種方法加強(qiáng)商業(yè)秘密的保護(hù)，不僅修訂了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，簡(jiǎn)化了商業(yè)秘密的法定條件，降低了權(quán)利人對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的證明責(zé)任，加大了對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的處罰力度等，而且通過(guò)司法政策、宣傳等各種途徑營(yíng)造全社會(huì)尊重和保護(hù)商業(yè)秘密的氛圍。但是，真正要發(fā)揮法律對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)作用，從根本上還是要依靠商業(yè)秘密權(quán)利人，特別是企業(yè)的積極性，和專(zhuān)業(yè)法律工作者的努力。權(quán)利人的維權(quán)動(dòng)力和專(zhuān)業(yè)人員的努力才能真正推動(dòng)國(guó)家對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)落到實(shí)處。

商業(yè)秘密主要包括技術(shù)秘密和經(jīng)營(yíng)秘密，限于篇幅原因，本文將主要介紹企業(yè)如何通過(guò)刑事手段保護(hù)自己的技術(shù)秘密。

侵犯商業(yè)秘密犯罪

對(duì)于侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的侵權(quán)行為，企業(yè)可以依靠民事訴訟、行政投訴等民事和行政救濟(jì)手段制止侵權(quán)行為，獲得民事賠償。對(duì)于嚴(yán)重侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的行為，則可以借助刑事手段追究侵權(quán)人的刑事責(zé)任。然而，由于追究刑事犯罪的證明標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)于民事訴訟和行政查處而言較高，必須達(dá)到排除合理懷疑的程度，并且還需要證明犯罪行為給權(quán)利人造成損失數(shù)額或者犯罪違法所得數(shù)額在50萬(wàn)元以上，因此，對(duì)侵犯商業(yè)秘密的行為采取刑事訴訟手段并不容易。

相對(duì)經(jīng)營(yíng)秘密而言，技術(shù)秘密更容易獲得刑事保護(hù)。根據(jù)2011-2017年廣東法院公開(kāi)的涉及商業(yè)秘密犯罪的刑事案件統(tǒng)計(jì)，涉及技術(shù)秘密的案件高達(dá)94%以上，因此，刑事手段成為企業(yè)打擊嚴(yán)重侵犯其技術(shù)秘密的最重要的方式。本文擬通過(guò)一起技術(shù)秘密侵權(quán)犯罪案件（詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)參見(jiàn)（2016）黔刑終593號(hào)刑事裁定書(shū)），簡(jiǎn)單介紹企業(yè)如何通過(guò)刑事手段打擊嚴(yán)重侵犯其商業(yè)秘密的行為。

案情簡(jiǎn)介：貴陽(yáng)時(shí)代沃某科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)沃某公司）在研發(fā)、生產(chǎn)、銷(xiāo)售反滲透膜過(guò)程中形成了相應(yīng)的商業(yè)秘密，并制定保密制度，與員工簽訂保密協(xié)議，明確對(duì)商品供銷(xiāo)渠道、客戶名單、價(jià)格等經(jīng)營(yíng)秘密及配方、工藝流程、圖紙等技術(shù)秘密進(jìn)行保護(hù)。2004年7月份，葉某東、趙某、宋某三人大學(xué)畢業(yè)后進(jìn)入沃某公司工作，逐漸掌握了反滲透膜的有關(guān)技術(shù)、工藝和客戶資源等信息。三人均與沃某公司間簽有保密協(xié)議。2008年至2012年，被告人彭某在為沃某公司供應(yīng)標(biāo)簽過(guò)程中，認(rèn)識(shí)了葉某東等三人，并了解到沃某公司的生產(chǎn)反滲透膜技術(shù)在國(guó)內(nèi)處于領(lǐng)先水平，且沃某公司與員工間簽了保密協(xié)議，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)信息及技術(shù)進(jìn)行保護(hù)。

2010年，被告人彭某、葉某東、趙某和宋某四人共謀成立公司，生產(chǎn)反滲透膜產(chǎn)品，并于2011年4月13日注冊(cè)成立重慶嘉凈源商貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)嘉凈源公司）。為隱藏身份，葉某東、趙某、宋某以各自岳母的名義分別持股。隨后，葉某東、宋某、趙某于2011年1月至5月相繼離開(kāi)沃某公司，并違反保密制度復(fù)制該公司涉密資料私自保存。2012年2月，嘉凈源公司開(kāi)始生產(chǎn)銷(xiāo)售反滲透膜。被告人在生產(chǎn)中使用了沃某公司PS溶液及配制配方、工藝參數(shù)、配制作業(yè)流程等技術(shù)秘密。經(jīng)鑒定，被告人與沃某公司生產(chǎn)的反滲透膜所含化學(xué)成分含量接近。

截至2013年3月，嘉凈源公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售反滲透膜179176支。結(jié)合沃某公司2012年及2013年1月至3月期間各型號(hào)反滲透膜銷(xiāo)售單支毛利鑒定，經(jīng)計(jì)算得出被告人侵犯沃某公司商業(yè)秘密所造成的經(jīng)濟(jì)損失為375.468萬(wàn)元。

本案中被害單位采取了如下證據(jù)證明犯罪構(gòu)成要件：

1.被害人商業(yè)秘密權(quán)利證明

非公知性：通過(guò)委托司法鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)被害人主張的PS溶液配制配方、工藝參數(shù)及配制作業(yè)流程，以及專(zhuān)用設(shè)備中刮膜機(jī)圖及履膜機(jī)圖樣進(jìn)行鑒定，認(rèn)定上述技術(shù)信息在公知渠道及其銷(xiāo)售產(chǎn)品中均很難獲取。被告方面雖然提供了一些公開(kāi)的論文，但法院認(rèn)為，上述專(zhuān)業(yè)論文只是公開(kāi)介紹相關(guān)原理，并未公開(kāi)與沃某公司一致的PS溶液配制配方、工藝參數(shù)及配制作業(yè)的具體流程，不能證明上述技術(shù)信息是公知技術(shù)。

商業(yè)價(jià)值：沃某公司運(yùn)用其技術(shù)信息生產(chǎn)的反滲透膜已經(jīng)在市場(chǎng)上銷(xiāo)售，為公司帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，有相關(guān)的銷(xiāo)售統(tǒng)計(jì)和司法鑒定。

保密措施：沃某公司制定了一系列保密措施，與員工簽訂相應(yīng)的保密協(xié)議，明確了其技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息的保護(hù)范圍、期限、具體的步驟，明晰了員工的保密義務(wù)。

2. 行為人實(shí)施侵犯商業(yè)秘密行為的證明

葉某東、趙某、宋某作為沃某公司員工，實(shí)際接觸了被害人商業(yè)秘密：葉某東原系沃某公司的西南區(qū)銷(xiāo)售經(jīng)理，從該公司電腦系統(tǒng)復(fù)制客戶信息，并連同供應(yīng)商資料、價(jià)格信息等其他涉密資料私自保存，嘉凈源公司成立之后，在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，使用了葉某東提供的相關(guān)經(jīng)營(yíng)信息；趙某和宋某原系沃某公司的工藝研究工程師和電氣工程師，熟悉和了解與反滲透膜有關(guān)的工藝、材料、設(shè)備、流程等相關(guān)技術(shù)信息。案發(fā)后也從被告人電腦中查獲部分生產(chǎn)線圖紙等。

3.被害人實(shí)際損失的證明

由于涉案商業(yè)秘密并未因侵權(quán)行為而為公眾所知悉，故法院沒(méi)有采用受害單位的研發(fā)投入數(shù)額確定賠償數(shù)額，而是根據(jù)《司法會(huì)計(jì)鑒定報(bào)告》中關(guān)于被害單位相應(yīng)期間產(chǎn)品銷(xiāo)售毛利，乘以被告生產(chǎn)銷(xiāo)售的數(shù)量，作為被害單位損失數(shù)額。最終認(rèn)定被告人的行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。

從上述證明過(guò)程中不難看出，雖然在案發(fā)之后，需要進(jìn)行一些司法鑒定和刑事取證等取證工作，但是，大量的基礎(chǔ)工作卻是被害單位案發(fā)前所做的日常保密措施等證據(jù)。

企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的法律建議

商業(yè)秘密的三個(gè)法定條件中，非公知性和商業(yè)價(jià)值性，屬于商業(yè)秘密自身屬性或自然發(fā)展的結(jié)果，不受人為外在的行動(dòng)影響，因此，企業(yè)要保護(hù)自己的商業(yè)秘密，更應(yīng)當(dāng)關(guān)注平時(shí)采取保密措施和保存必要的保密措施的證據(jù)。

首先，保密措施必須是公開(kāi)的，要告訴能夠接觸到保密信息的人，比如單位員工，或者其他合作單位及人員等，企業(yè)哪些信息內(nèi)容屬于商業(yè)秘密，要求能夠接觸保密信息的人承擔(dān)保密責(zé)任，這種保密責(zé)任不僅僅是口頭告知，還必須通過(guò)固定的證據(jù)保留下來(lái)，例如與接觸保密信息的員工簽署書(shū)面保密協(xié)議，或者在企業(yè)內(nèi)部制定和通過(guò)保密制度，對(duì)員工進(jìn)行保密培訓(xùn)，形成書(shū)面保密培訓(xùn)記錄等。不僅員工在職期間需要遵守保密規(guī)定，對(duì)于掌握商業(yè)秘密的企業(yè)高級(jí)管理人員和高級(jí)技術(shù)人員，還可以與其簽訂相關(guān)的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，限制其在離職或者跳槽后一段時(shí)間內(nèi)到相競(jìng)爭(zhēng)的企業(yè)就職，避免泄露商業(yè)秘密。當(dāng)然，簽署競(jìng)業(yè)限制協(xié)議并不是越多越好，真正的商業(yè)秘密必須限制能夠接觸的人員范圍，員工普遍簽署競(jìng)業(yè)限制協(xié)議反而說(shuō)明沒(méi)有采取必要的保密措施。

商業(yè)活動(dòng)中，員工跳槽是經(jīng)常發(fā)生的事情，而這確實(shí)是商業(yè)秘密保護(hù)的難點(diǎn)，因?yàn)樗婕皟蓚€(gè)問(wèn)題：一是技術(shù)創(chuàng)新，保護(hù)商業(yè)秘密；二是員工勞動(dòng)權(quán)利的保護(hù)。勞動(dòng)者有勞動(dòng)的權(quán)利，技術(shù)人員也要生活，跳槽以后依靠自己的技術(shù)經(jīng)驗(yàn)來(lái)維持生活。如果商業(yè)秘密保存在員工的頭腦里的話，在實(shí)際行動(dòng)中就很難查獲到保存有商業(yè)秘密的載體，如光盤(pán)、圖紙，在這種情況下證明員工在企業(yè)接觸過(guò)哪些具體的商業(yè)秘密就非常重要了，只有這樣，才能通過(guò)“接觸加相似”的證明方式來(lái)證明員工跳槽以后生產(chǎn)銷(xiāo)售的產(chǎn)品利用了原來(lái)企業(yè)的商業(yè)秘密。

其次，對(duì)于涉密的信息加注秘密標(biāo)志也是很重要的保密措施，一方面可以證明信息的權(quán)屬，另一方面也是顯著的保密措施之一。

其三，保密措施要適當(dāng)，不需要萬(wàn)無(wú)一失，比如電腦專(zhuān)人專(zhuān)用、設(shè)置密碼，采取物理隔離措施避免保存有商業(yè)秘密的電腦與外部網(wǎng)絡(luò)連接；或者車(chē)間不能隨便進(jìn)出，設(shè)置門(mén)卡限制進(jìn)入車(chē)間的人員范圍；或者對(duì)生產(chǎn)工藝流程等采取分段隔離的方式等。保密措施不是說(shuō)一定是天衣無(wú)縫，任何措施的采用都需要成本投入，而且絕對(duì)的保密也是不存在的，但只要采取了跟商業(yè)秘密價(jià)值相匹配的保護(hù)措施就能夠獲得法律的支持和保護(hù)。具體保護(hù)措施可以與專(zhuān)業(yè)律師探討研究，確保獲得符合法律規(guī)定，將來(lái)在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)才能夠獲得法院的支持。

總而言之，企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密，一定要有與市場(chǎng)價(jià)值相匹配的保護(hù)措施，有保護(hù)的意愿、有具體的措施，并且行為適當(dāng)，才能真正保護(hù)到企業(yè)最重要的智慧財(cái)產(chǎn)商業(yè)秘密。

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