對(duì)破產(chǎn)法設(shè)置劣后債權(quán)的問題的分析

鄭峰　何俊生

關(guān)鍵詞 破產(chǎn)法 劣后債權(quán) 債券補(bǔ)償

作者簡(jiǎn)介：鄭峰、何俊生，安徽鑒知律師事務(wù)所。

中圖分類號(hào)：D922.29? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.01.162

目前，在我國(guó)破產(chǎn)法制度設(shè)計(jì)中，破產(chǎn)順序通常是在進(jìn)行優(yōu)先債權(quán)和普通債權(quán)之后再進(jìn)行劣后債權(quán)，具體來說就是破產(chǎn)人在清償過程中，在經(jīng)過優(yōu)先受償和普通受償之后，在當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)還有剩余的情況下，應(yīng)當(dāng)根據(jù)破產(chǎn)法中的清償順位對(duì)劣后債權(quán)人進(jìn)行補(bǔ)償。目前，這種債券補(bǔ)償?shù)姆绞绞巧鐣?huì)分配的一種主要方式，但是這種分配方式是否遵循了公平分配的原則，還有待論斷。

一、破產(chǎn)法中劣后債權(quán)發(fā)展的過程

我國(guó)在破產(chǎn)法中所涉及到的劣后債權(quán)問題，其中有提到一個(gè)關(guān)于債權(quán)補(bǔ)償?shù)脑瓌t問題，那就是“深石原則”，具體指的是在公司破產(chǎn)之后，如果這公司還有母公司的話，則需要根據(jù)母公司的經(jīng)營(yíng)情況來判斷債權(quán)清償順位，一旦發(fā)現(xiàn)母公司在經(jīng)營(yíng)的過程中出現(xiàn)不正當(dāng)行為，則母公司的債權(quán)清償順位應(yīng)當(dāng)劣后于其他受償人。可見在公司破產(chǎn)程序中，這一原則的使用主要的目的是為了降低子公司的傷害。在金融行業(yè)中也涉及到了劣后債權(quán)的問題，其主要是通過次級(jí)債券的方式來體現(xiàn)，通常情況下，持有次級(jí)債權(quán)的債權(quán)人的補(bǔ)償順位排在其他債權(quán)人之后。由此可見，在金融行業(yè)中，持有次級(jí)債權(quán)的債權(quán)人所涉及到的投資風(fēng)險(xiǎn)較高，但是高風(fēng)險(xiǎn)也說明了高利潤(rùn)的存在，所以更多的投資人比較傾向于選擇次級(jí)債券進(jìn)行投資。

隨著我國(guó)法律體制的不斷完善，關(guān)于劣后債券問題的理論研究也在不斷完善，但是在債權(quán)分配方面的問題，始終是一個(gè)亟待解決的問題。目前，關(guān)于劣后債權(quán)的分類受到認(rèn)可度較高的主要有：第一，沒有簽訂正式的補(bǔ)償合同，當(dāng)事人只是進(jìn)行劣后補(bǔ)償?shù)募s定，但是只要具有相關(guān)的清償證明，法律上是認(rèn)可這種劣后債權(quán)的分類的。第二，當(dāng)事人在破產(chǎn)之后有涉及到劣后債權(quán)的法律規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定來進(jìn)行債權(quán)補(bǔ)償。第三，在當(dāng)事人破產(chǎn)之后，其在債權(quán)補(bǔ)償?shù)倪^程中如果涉及到了司法問題，則應(yīng)當(dāng)由法院最終的判定結(jié)果作為劣后債權(quán)清償順位的依據(jù)。

我國(guó)的破產(chǎn)法是在以往的立法理論和立法依據(jù)上不斷進(jìn)行改進(jìn)而形成的，但是關(guān)于劣后債權(quán)方面的問題，在實(shí)現(xiàn)保護(hù)上還存在不足的地方?，F(xiàn)行的破產(chǎn)程序中，只能夠?qū)崿F(xiàn)優(yōu)先和普通債權(quán)人利益的保護(hù)，對(duì)于劣后債權(quán)人的利益保護(hù)還不足。大部分當(dāng)事人在破產(chǎn)之后，一般難以全清償完所有債務(wù)，這使得許多劣后債權(quán)人無法獲得相應(yīng)的全部補(bǔ)償，甚至是拿不到補(bǔ)償?？梢?，在我國(guó)的破產(chǎn)法當(dāng)中，實(shí)現(xiàn)對(duì)劣后債權(quán)人的保護(hù)還不足，應(yīng)當(dāng)將劣后債權(quán)人納入到破產(chǎn)程序中，實(shí)現(xiàn)對(duì)劣后債權(quán)人的立法保護(hù)，這是完善破產(chǎn)法法律體系需要重點(diǎn)解決的問題。

二、 破產(chǎn)法中設(shè)置劣后債權(quán)的作用

（一）有利于實(shí)現(xiàn)公平分配

我國(guó)破產(chǎn)法立法的最終目的是實(shí)現(xiàn)社會(huì)資源公平分配，所以在破產(chǎn)清償?shù)倪^程中，首要堅(jiān)持的原則就是公平原則。目前，在破產(chǎn)法中，主要是依據(jù)債權(quán)的性質(zhì)來區(qū)分債權(quán)人的性質(zhì)，如果債權(quán)性質(zhì)相同，那么債權(quán)人可以獲得同等的補(bǔ)償，如果債權(quán)性質(zhì)不相同，則需要根據(jù)法律規(guī)定的清償順位進(jìn)行相應(yīng)的補(bǔ)償。對(duì)于債務(wù)清償順位的厘清，主要是依據(jù)債權(quán)人的地位、債權(quán)原因等多方面因素來厘清。在以往的法律體系當(dāng)中，關(guān)于清償順位的分配，僅僅只是針對(duì)于優(yōu)先債權(quán)人和普通債權(quán)人的順位進(jìn)行厘清，并不能夠真正地體現(xiàn)出公平分配的原則，而劣后債權(quán)在破產(chǎn)法中的融入，其清償順位是在優(yōu)先債權(quán)人和普通債權(quán)人之后，如果當(dāng)事人破產(chǎn)，則需要根據(jù)這一規(guī)定來進(jìn)行依次的債權(quán)補(bǔ)償。雖然目前在破產(chǎn)法中對(duì)于劣后債權(quán)的保護(hù)程度還不足，但是劣后債權(quán)的設(shè)置，一定程度上也體現(xiàn)了社會(huì)資源公平分配的原則。

（二）當(dāng)事人破產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)的限制

通常情況下，當(dāng)事人在破產(chǎn)之后，難以全部?jī)斶€完所有債務(wù)，而且由于劣后債權(quán)人位于優(yōu)先和普通債權(quán)人之后，常常無法獲得相應(yīng)的補(bǔ)償，使得劣后債權(quán)的實(shí)質(zhì)性作用難以有效發(fā)揮。針對(duì)這一問題，主要是根據(jù)當(dāng)事人的“支付狀態(tài)”來判斷當(dāng)事人的破產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)，即當(dāng)事人如果處于停止支付的狀態(tài)，并且經(jīng)由相關(guān)的部門核實(shí)之后，便可強(qiáng)制當(dāng)事人宣告破產(chǎn)。關(guān)于當(dāng)事人破產(chǎn)宣告的具體標(biāo)準(zhǔn)為：第一，當(dāng)事人如果在債務(wù)限定期內(nèi)無法全部?jī)斶€所有債務(wù)，或者是當(dāng)事人的資產(chǎn)情況與其債務(wù)情況存在較大差異，則認(rèn)定該當(dāng)事人已不具備支付能力。第二，在當(dāng)事人的資產(chǎn)大于債務(wù)時(shí)，同時(shí)又出現(xiàn)了資產(chǎn)下落不明、固定資產(chǎn)無法換現(xiàn)的情況，法院也會(huì)認(rèn)定該當(dāng)事人不具備支付能力。如果當(dāng)事人符合上述其中任意一項(xiàng)，法院則有權(quán)利強(qiáng)制要求當(dāng)事人宣告破產(chǎn)，在這樣的情況下，當(dāng)事人可以獲得更多的資金來進(jìn)行債權(quán)人的債務(wù)補(bǔ)償，劣后債權(quán)人也能夠相應(yīng)的獲得債務(wù)補(bǔ)償。

三、基于破產(chǎn)法上劣后債權(quán)的立法建議

（一）明確區(qū)分劣后債權(quán)的種類

第一，在破產(chǎn)法中設(shè)置劣后債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將除斥債權(quán)也納入到劣后債權(quán)的范圍之內(nèi)?，F(xiàn)階段主要是通過當(dāng)事人的“支付狀態(tài)”作為破產(chǎn)評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)，但是這一評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)落實(shí)之前，對(duì)于破產(chǎn)當(dāng)事所具有的除斥債權(quán)是免除的。除斥債權(quán)的范疇包括破產(chǎn)當(dāng)事人的支付利息以及清償過程中債權(quán)人在行政司法方面的罰金和相關(guān)的費(fèi)用。而免除除斥債權(quán)，主要是因?yàn)槌鈧鶛?quán)所涉及的罰款金額較小，而且大部分當(dāng)事人根本無法實(shí)現(xiàn)全部債務(wù)的清償，更何況是罰金的支付。而依據(jù)當(dāng)事人“支付狀態(tài)”來作為當(dāng)事人破產(chǎn)的評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)，可以有效改善這一法律缺陷，在當(dāng)事人符合評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)之后，法院有權(quán)強(qiáng)制要求當(dāng)事人宣告破產(chǎn)，這時(shí)當(dāng)事人可以通過現(xiàn)有的大量固定資產(chǎn)進(jìn)行折現(xiàn)或者抵押的方式來償還所有的債務(wù)，而且在資金有剩余的情況下，還能夠支付除斥債權(quán)。

第二，法律上認(rèn)可債權(quán)雙方事先約定的劣后債權(quán)。通常情況下，大部分投資人在投資當(dāng)事人時(shí)，在和投資當(dāng)事人簽訂投資合同時(shí)會(huì)擬定相關(guān)的債權(quán)補(bǔ)償條款，目的是為了保障投資人自身的權(quán)益。在以往的法律體系中，針對(duì)這種事先擬定的債權(quán)補(bǔ)償條款是不認(rèn)可的，而隨著劣后債權(quán)制度的完善，使得法律上也認(rèn)可了這種債權(quán)雙方事先約定的劣后債權(quán)方式。但是，需要注意的是，在獲得法律認(rèn)可時(shí)，一個(gè)重要的前提條件是債權(quán)雙方約定的條款是在法律和道德底線允許的范圍之內(nèi)，而且是當(dāng)事人自愿接受條款的情況下。

（二）限制劣后債權(quán)人的權(quán)利

在破產(chǎn)法中設(shè)置劣后債權(quán)，是為了有效保證相關(guān)債權(quán)人的權(quán)益以及其應(yīng)當(dāng)享有的受償權(quán)利。但是，為了確保債權(quán)人劣后受償?shù)牡匚缓蜋?quán)益處于相對(duì)公平的位置，應(yīng)當(dāng)對(duì)劣后債權(quán)人的權(quán)利進(jìn)行限定。首先，要對(duì)債權(quán)人的抵銷權(quán)進(jìn)行限制，就是規(guī)定債權(quán)人不能夠自主地進(jìn)行抵消，因?yàn)檫@與當(dāng)前破產(chǎn)法中的清償制度還存在的比較明顯的矛盾，一旦債權(quán)人對(duì)債務(wù)當(dāng)事人的固定資產(chǎn)進(jìn)行肆意的瓜分，進(jìn)行債務(wù)的補(bǔ)償，這違背了破產(chǎn)清償?shù)脑瓌t。同時(shí)，如果不對(duì)劣后債權(quán)人的權(quán)利進(jìn)行約束，也會(huì)影響受償?shù)姆峙漤樜?，?yōu)先和普通受債權(quán)人也會(huì)在債務(wù)清償過程中受到影響。因此，為了避免這些情況的發(fā)生，應(yīng)當(dāng)對(duì)劣后債權(quán)人的抵銷權(quán)進(jìn)行限制，以此保證債務(wù)補(bǔ)償過程中能夠嚴(yán)格按照清償順位進(jìn)行。其次，在當(dāng)事人破產(chǎn)之后，在破產(chǎn)程序中，債權(quán)人有權(quán)利形式表決權(quán)。為了保障普通受償人的權(quán)益不受影響，從法律層面上講，沒有必要賦予劣后債權(quán)人表決權(quán)，可以允許劣后債權(quán)人參考固定資產(chǎn)的分配會(huì)議以及會(huì)議見證人，但不可對(duì)分配的決定進(jìn)行表決或者反對(duì)。最后，通常情況下，當(dāng)事人的私人財(cái)產(chǎn)是不被納入劣后債權(quán)的范疇，所以在當(dāng)事人破產(chǎn)之后，相關(guān)的司法管理部門要對(duì)當(dāng)事人的公共財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清點(diǎn)，并且要做好整理和分類工作，在這一過程中要排除當(dāng)事人的私有財(cái)產(chǎn)，但是要以書面報(bào)告的形式將當(dāng)事人資金分類情況上報(bào)到上級(jí)部門進(jìn)行審查。審查部門在審查債務(wù)當(dāng)事人的資產(chǎn)情況之后，應(yīng)當(dāng)針對(duì)審查情況作出相應(yīng)的批示，之后再由管理部門根據(jù)批示情況來調(diào)整存在爭(zhēng)議的資產(chǎn)分類。

總而言之，在破產(chǎn)法中設(shè)置劣后債權(quán)是完善破產(chǎn)法律體系的重要體現(xiàn)，也是有效保證各方債權(quán)人權(quán)益的重要途徑。因此，是值得我們所推崇的法律政策，但是需要注意的是，在實(shí)現(xiàn)劣后債權(quán)人的利益保護(hù)的同時(shí)，也要對(duì)劣后債權(quán)人的權(quán)利加以限定，以此保證各方利益的平衡。

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