論意思自治原則在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系中的適用

一、意思自治原則的內(nèi)涵和法律價(jià)值

在近代西方資本主義背景下，意思自治原則也隨著時(shí)代與經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展而逐漸嶄露頭角。意思自治原則的發(fā)展是社會(huì)發(fā)展到一定條件下的綜合產(chǎn)物。意思自治原則具有豐富且廣闊的內(nèi)涵，在處理涉外婚姻家庭財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面有其獨(dú)特的法律價(jià)值。

（一）意思自治原則的內(nèi)涵

對于意思自治這一概念，不同時(shí)期不同學(xué)者有著不同的表述，意思自治原則主要產(chǎn)生于民法，逐漸在國際私法學(xué)科中時(shí)興，根據(jù)各學(xué)者對意思自治原則的解釋，筆者認(rèn)為，意思自治原則的特征可以總結(jié)為：第一，民事主體在民事活動(dòng)時(shí)，依據(jù)自己的真實(shí)想法而進(jìn)行活動(dòng)，不因他人的意志而改變；第二，在國際社會(huì)得到了普遍的認(rèn)可，隨著國際民商事交往的發(fā)展而不斷發(fā)生變化的原則；第三，意思自治原則是相對的，是在公序良俗以及國家法律規(guī)定以內(nèi)的自愿選擇。

（二）意思自治原則的法律價(jià)值

隨著各國經(jīng)濟(jì)文化交流地不斷擴(kuò)大，各國之間公民通婚也與日俱增，那么所帶來的涉外婚姻夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)歸屬問題自然而然地不斷增多。由于各國的法律背景和文化底蘊(yùn)的差異，針對涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)定也就因此不同，在處理該方面問題時(shí)，“意思自治原則”成為最優(yōu)之選，許多國家和地區(qū)在審理涉外民商事案件時(shí)，均采取該原則來處理類似法律糾紛。

國內(nèi)部分煙區(qū)在引進(jìn)部分煙葉生產(chǎn)機(jī)械化設(shè)備方面做了一定的工作，取得一定的成果。云南玉溪、福建省三明、河南許昌等煙區(qū)在研制推廣煙葉生產(chǎn)先進(jìn)機(jī)械方面做了引進(jìn)和探討工作。福建省的三明煙區(qū)引進(jìn)了煙葉自動(dòng)烘烤機(jī)，并在進(jìn)一步研制和推廣煙葉自動(dòng)化烘烤設(shè)備。但在煙葉生產(chǎn)各環(huán)節(jié)全面研制推廣實(shí)用機(jī)械方面，國內(nèi)尚在起步階段。

婚姻并不只是一場普通的合約，而相對于普通的合約關(guān)系?；橐鲋械呢?cái)產(chǎn)關(guān)系牽扯面自然也就更龐雜且紛亂。其中不僅涵蓋了夫妻雙方財(cái)產(chǎn)分割的問題，也會(huì)影響到部分人身關(guān)系以及撫養(yǎng)等問題。目前對于涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的處理，意思自治原則并沒有直接影響法律選擇，而是給予當(dāng)事人自主選擇法律的自由，確保了雙方當(dāng)事人可以選擇對自己實(shí)體權(quán)利產(chǎn)生影響的法律，這就確保了通過當(dāng)事人選擇法律的“沖突正義”進(jìn)而達(dá)到法律適用的結(jié)果最接近實(shí)體正義的法律結(jié)果。

二、意思自治原則在涉外婚姻財(cái)產(chǎn)中適用的必要性

有學(xué)者認(rèn)為，在處理涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系時(shí)，對夫妻雙方選擇法律的“默示意圖”的推定，應(yīng)當(dāng)是由法官根據(jù)具體的案情來決定適用的法律。但這會(huì)導(dǎo)致在涉外婚姻關(guān)系完全處理好以前，夫妻財(cái)產(chǎn)權(quán)利永遠(yuǎn)不會(huì)處于確定狀態(tài)，難以明確權(quán)利狀態(tài)，法律的確定性和可預(yù)測性會(huì)因此而大大降低，同時(shí)當(dāng)事人的權(quán)利也無法得到有效保障。法律選擇可以直接影響到法院的判決效率，因此在當(dāng)事人選擇法律不明確的情況下，既會(huì)導(dǎo)致法院的審理低效，也會(huì)加大雙方當(dāng)事人的訴訟成本。如何在當(dāng)事人采取默示的方式選擇法律的背景下，準(zhǔn)確判斷當(dāng)事人的意圖，是采用“默示選擇”這一方式所必須解決的問題之一。

在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用中意思自治原則在海牙《婚姻財(cái)產(chǎn)制法律適用公約》得到了肯定。據(jù)此，在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)中適用意思自治原則是有必要且可行的，也有望在國際沖突法規(guī)則中得到進(jìn)一步認(rèn)可和發(fā)展。目前在許多國家都要求當(dāng)事人選擇的法律與一方當(dāng)事人或者婚姻雙方有著實(shí)質(zhì)聯(lián)系的國家或地區(qū)的法律。

三、我國涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系適用意思自治原則的不足之處

因此，立法應(yīng)當(dāng)側(cè)重于對默示方式簽訂的婚姻財(cái)產(chǎn)協(xié)議的規(guī)制。制定相關(guān)地法律法規(guī)來對默示方式進(jìn)行確認(rèn)或者是具體認(rèn)定。

（一）默示選擇方式的效力存疑

同時(shí)，法院在處理相關(guān)涉外婚姻財(cái)產(chǎn)關(guān)系時(shí)，也應(yīng)當(dāng)注意夫妻雙方變更法律選擇前后的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，因?yàn)樽鳛榛橐鐾獾牡谌經(jīng)]有義務(wù)也沒有條件去關(guān)注夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的變化，因此法官在對默示方式選擇的法律或簽訂的協(xié)議作出認(rèn)定時(shí)應(yīng)該仔細(xì)考量夫妻雙方的動(dòng)機(jī)，從而更好地保護(hù)第三人的利益。

涉外婚姻關(guān)系本就是比較私密的關(guān)系，牽扯到雙方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)以及一系列贍養(yǎng)責(zé)任等問題。若只是適用傳統(tǒng)的沖突規(guī)范，容易造成法律適用過于機(jī)械死板等弊端，但引用了“意思自治原則”可以把夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法的選擇權(quán)交到對自身利益最為了解和關(guān)注的夫妻雙方手中，使夫妻財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系不再僅僅受某一法律的調(diào)整，才能更好地滿足了現(xiàn)實(shí)中涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突處理的需要。

根據(jù)我國《法律適用法》，意思自治原則在我國現(xiàn)行的法律適用法中是被有限承認(rèn)的，默示選擇這一方式并未在明文中規(guī)定。但在《法律適用法》司法解釋（一）中規(guī)定：“各方當(dāng)事人援引相同國家的法律且未提出法律適用異議的，人民法院可以認(rèn)定當(dāng)事人已經(jīng)就涉外民事關(guān)系適用的法律做出了選擇”，這是因?yàn)樵趯?shí)際案件中，夫妻一方對夫妻另一方所提出的援引法律并無異議，筆者認(rèn)為這是一定程度上對默示方式的認(rèn)可。但即便實(shí)務(wù)案件多如牛毛，也并不是對于該種選擇法律的方式的全面肯定。而其他類型的默示選擇方式法律地位又是如何，這些均應(yīng)該在法律中對該方式進(jìn)行準(zhǔn)確且深入的規(guī)定。

（二）不合理地意思自治易損害第三方權(quán)利

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，在各個(gè)領(lǐng)域均出現(xiàn)了夫妻共同作為交易主體的情況，夫妻之間的人身關(guān)系財(cái)產(chǎn)關(guān)系更加密切。而作為民事活動(dòng)的一方，夫妻關(guān)系之間所產(chǎn)生的人身財(cái)產(chǎn)沖突則會(huì)直接影響到交易的另一方。在法律上，夫妻雙方在處理財(cái)產(chǎn)時(shí)擁有較大限度的自由，夫妻雙方可以擁有更多選擇。這容易使得第三方的合法權(quán)利受到侵害，婚姻關(guān)系的人身財(cái)產(chǎn)密切程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其他關(guān)系，假設(shè)夫妻雙方串通，第三人被損害合法利益的可能性將會(huì)增大許多，從而危害商業(yè)交易的信任度和穩(wěn)定性。因此，許多國家在保護(hù)第三方的合法權(quán)利時(shí)，都采取了一些具體措施。如何在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系既保障夫妻當(dāng)事人的意思自治權(quán)利，又確保第三人的合法利益不受侵害，必須要對當(dāng)事人選擇法律的方式、范圍等進(jìn)行一定的限制，避免夫妻惡意串通，改變原本應(yīng)當(dāng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，從而非法轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)歸屬。

（三）實(shí)體法限制不具有針對性

世界各國對于婚姻財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定、法律的適用以及判決的承認(rèn)和執(zhí)行等多個(gè)問題會(huì)產(chǎn)生法律和利益沖突。且涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系不僅僅是單純的雙方財(cái)產(chǎn)關(guān)系。因此，涉外財(cái)產(chǎn)關(guān)系中的意思自治原則，注定是要“帶著鐐銬起舞”。在國家法律允許的范圍內(nèi)進(jìn)行自治，對一些特殊地問題進(jìn)行限制，例如國家主權(quán)、公共秩序原則的保留等。針對我國目前只有“公共秩序”兜底性條款，筆者認(rèn)為，應(yīng)該在立法方面起草更多更實(shí)際且具體的實(shí)體法條文，確保案件審理時(shí)有準(zhǔn)確的實(shí)體法可以作為判案依據(jù)。

(3) 為了避免因內(nèi)線亮點(diǎn)過于凸現(xiàn)，出現(xiàn)以“個(gè)人打團(tuán)隊(duì)”的不利局面，中國男籃的進(jìn)攻戰(zhàn)術(shù)設(shè)計(jì)應(yīng)該進(jìn)一步多元化，盡量挖掘各位置隊(duì)員的潛能，做到強(qiáng)力內(nèi)線下場時(shí)，中國隊(duì)仍有較強(qiáng)的對抗能力，以此實(shí)現(xiàn)中國男籃由“準(zhǔn)”世界強(qiáng)隊(duì)向世界強(qiáng)隊(duì)的行列邁進(jìn)。

四、我國涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系適用意思自治原則的完善

根據(jù)上文可知我國現(xiàn)行法律規(guī)定存在著許多的需要完善的地方，例如我國不允許涉外訴訟離婚案件適用當(dāng)事人意思自治原則，而是直接規(guī)定涉外訴訟離婚必須適用法院地法。這種做法在一定程度上制約了該原則的高效運(yùn)轉(zhuǎn)。因此，本章節(jié)主要著眼于我國現(xiàn)行有關(guān)意思自治原則的立法規(guī)定，并結(jié)合相關(guān)國家的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)對完善我國涉外婚姻家庭領(lǐng)域現(xiàn)行立法規(guī)定的提出如下建議。

測定方法：分別取0.1 mL樣品溶液，加入3.9 mL ABTS+·工作液，混勻?；旌弦菏覝仂o置10 min，于波長734 nm處測定吸光度A1，以試樣溶劑代替樣品溶液測定空白吸光度A0，以磷酸鹽緩沖液代替ABTS+·工作液測得吸光度A2，試驗(yàn)平行3次，VC做陽性對照。按照公式（5） 計(jì)算ABTS+·清除率。

作為后輩學(xué)人，只有聯(lián)系歷史、立足國情，才能正確領(lǐng)略這些局部性突破、漸進(jìn)性完善的學(xué)術(shù)價(jià)值，才能感悟谷祺教授學(xué)術(shù)思想的精髓，即與時(shí)俱進(jìn)、敢發(fā)先聲，才能激勵(lì)青年一代學(xué)人傳承谷祺教授的學(xué)術(shù)思想和學(xué)術(shù)風(fēng)范，并不斷發(fā)揚(yáng)光大，開花結(jié)果。

（一）謹(jǐn)慎認(rèn)定默示方式

目前，在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系領(lǐng)域，大多數(shù)夫婦并沒有訂立相關(guān)地婚姻財(cái)產(chǎn)協(xié)議，因此，當(dāng)進(jìn)行夫妻財(cái)產(chǎn)切割時(shí)，就會(huì)在認(rèn)定以及切割財(cái)產(chǎn)方面造成許多困難。

在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面的立法，我們國家依舊順應(yīng)了國際私法發(fā)展趨勢，法律實(shí)踐中的涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面取得了許多突破性進(jìn)展，但是相對世界一些發(fā)達(dá)國家的法律規(guī)定，我國在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面的立法規(guī)定還是太少，只在《法律適用法》中就夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的進(jìn)行了相關(guān)的規(guī)定，由于覆蓋面太窄，無法包含復(fù)雜的民事關(guān)系，總體來說體現(xiàn)在如下方面：

天古崖水庫壩址位于興縣木崖頭鄉(xiāng)石槽村，于1976年10月竣工并投入運(yùn)用，后期經(jīng)過除險(xiǎn)加固?？刂屏饔蛎娣e1 897 km2，總庫容達(dá)到2 409萬m3，興利庫容1 315萬m3，設(shè)計(jì)洪水位940.71 m，校核洪水位945.63 m，正常蓄水位942 m，汛限水位937 m。主體工程按50年一遇洪水設(shè)計(jì)，120年一遇洪水校核。

針對于涉外婚姻的財(cái)產(chǎn)關(guān)系所產(chǎn)生的一系列法律沖突，更多國家傾向于雙方當(dāng)事人以明確選擇的方式來適用意思自治原則這一原則，以默示或者默認(rèn)地所選擇的法律，并沒有得到大部分國家和地區(qū)的支持，因此默示選擇這一方式僅僅只是被嚴(yán)格限制在少數(shù)的案件中。

對于涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定，我國法律目前還不夠完善，實(shí)務(wù)中也還存在許多問題，比如原本在法律規(guī)定中應(yīng)當(dāng)履行的撫養(yǎng)義務(wù)，夫妻雙方可否通過婚姻協(xié)議來自主的進(jìn)行排除？在具體實(shí)務(wù)中，當(dāng)事人在簽訂婚姻協(xié)議時(shí)所采取的不同方式也會(huì)導(dǎo)致法律選擇的模糊，從而產(chǎn)生一些同案不同判的結(jié)果。影響法院的公正性和權(quán)威性。相對于發(fā)達(dá)國家，我國在意思自治原則方面的實(shí)體法律比較陳舊且模糊，不能與實(shí)務(wù)很好地掛鉤，許多實(shí)務(wù)案件在審理中都因此受到阻礙。

法院應(yīng)當(dāng)是在綜合考慮了全案具體情況后，再對夫妻離婚時(shí)默示選擇法律的意圖進(jìn)行考量。另外法院在處理涉外離婚案件時(shí)，婚姻財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)也應(yīng)當(dāng)作為判決所考量的因素之一，特別是相關(guān)不動(dòng)產(chǎn)所在地法的一些強(qiáng)制性規(guī)定。否則即使法院認(rèn)可了默示協(xié)議的效力，也很難得到認(rèn)可和執(zhí)行，這樣只會(huì)使得案件出現(xiàn)案結(jié)事未結(jié)的困境，無法真正的化解矛盾。判決也失去了其權(quán)威性。

（二）增加保護(hù)第三方利益的法律規(guī)定

伴隨世界經(jīng)濟(jì)交流地不斷擴(kuò)大，涉外夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)不可能只涉及雙方的利益，同時(shí)也很容易波及到第三方權(quán)利?，F(xiàn)實(shí)生活中，夫妻共同財(cái)產(chǎn)的變動(dòng)不僅會(huì)影響夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，還會(huì)波及與夫妻有關(guān)的第三人的利益。夫妻雙方在處理婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)時(shí)惡意串通利用某些不合法的方式改變連接點(diǎn)，規(guī)避原本應(yīng)當(dāng)適用的準(zhǔn)據(jù)法來處置財(cái)產(chǎn)，行假離婚之名，實(shí)則是損害第三方的合法權(quán)利。這種現(xiàn)象的產(chǎn)生是由于夫妻雙方的婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)在法律上沒有被合理地限制，導(dǎo)致了意思自治原則被惡意濫用，以此達(dá)到規(guī)避第三方權(quán)益之目的。在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)案件處理中，不能疏忽對第三方合法權(quán)利的保護(hù)。這既是對夫妻雙方合法財(cái)產(chǎn)地保護(hù)，也是對整個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系的保護(hù)。

德國的登記制度、法國的公證制度可以給我國提供一些經(jīng)驗(yàn)，即婚姻協(xié)議的修改以及變更必須經(jīng)過行政機(jī)關(guān)進(jìn)行登記或者是公證，未經(jīng)過公證的，不對第三方權(quán)利產(chǎn)生效力，這樣也可以保證第三方有理由也有條件地確認(rèn)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

（三）具體排除強(qiáng)制性實(shí)體法

涉外財(cái)產(chǎn)關(guān)系不僅只涵蓋財(cái)產(chǎn)，還包含了夫妻雙方、子女、父母之間的人身撫養(yǎng)，在法律上也給予了夫妻雙方平等的保護(hù)，不讓因家庭生活無法獲取收入的一方的合法權(quán)利受到輕視和侵害。這也是現(xiàn)代婚姻的特征之一。讓夫妻雙方共同擁有所有的婚姻財(cái)產(chǎn)，因此簽署婚姻財(cái)產(chǎn)協(xié)議，也應(yīng)當(dāng)是在雙方同意且平等的情況下進(jìn)行。因此，這種意思自治是一種程度下戴著鐐銬的起舞，應(yīng)給予權(quán)利人的最低限度保護(hù)。例如夫妻之間的婚姻協(xié)議或選擇的法律是忽視某一方利益時(shí)，屬于違反了國家的公共政策的，是不符合婚姻法基礎(chǔ)的。保障夫妻間的平等權(quán)利不受侵害是國家對于夫妻間的最低限度。

嵌入式系統(tǒng)的外設(shè)和外圍電路，主要包括存儲(chǔ)器、時(shí)鐘、電路數(shù)據(jù)端口、復(fù)位電路和電源等，重點(diǎn)介紹能夠支撐系統(tǒng)啟動(dòng)和運(yùn)行的最小系統(tǒng)概念。除了告訴學(xué)生最小系統(tǒng)的組成單元，還可以從人的生理角度解釋為什么嵌入式最小系統(tǒng)需要由這幾個(gè)單元組成。比如一個(gè)系統(tǒng)要想正常運(yùn)行，除了要有微處理器（大腦），還必須具備時(shí)鐘電路（心跳）和電源電路（血壓）等。外圍電路的教學(xué)內(nèi)容方面，重點(diǎn)放在電源、存儲(chǔ)器、GPIO和串行通信接口等部分。

我國《法律適用法》的在涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系中，列舉了三種可援引的準(zhǔn)據(jù)法。但規(guī)定不夠精準(zhǔn)且無法具體適用，當(dāng)事人無法通過該法律規(guī)定對于法律結(jié)果進(jìn)行預(yù)測。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國目前的實(shí)際情況，尊重我國婚姻傳統(tǒng)，對于夫妻雙方的選擇法律的方式作出清晰地界定，在婚前或者婚后簽訂的排除一方主要權(quán)利、或違背夫妻平等原則、排除家屬的撫養(yǎng)義務(wù)等違背婚姻家庭道德的合同，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效協(xié)議。并且將我國相關(guān)的法律法規(guī)作為涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用限制的補(bǔ)充。

采自2016年3月至2016年8月進(jìn)入上海港的DEMETER、LISA和TINA 3艘分別裝自地中海、印度洋和波斯灣3個(gè)海域的國際船舶的7個(gè)水艙的壓載水水樣見表1。

五、結(jié)語

隨著社會(huì)的發(fā)展，意思自治原則成為國際私法中普遍適用的法律原則之一，

其尊重民事活動(dòng)中當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，最大化地實(shí)現(xiàn)法律的靈活性。打破了傳統(tǒng)法律中的約束。該原則的適用不僅對理論界有深厚影響，更為實(shí)務(wù)中處理涉外民事糾紛提供了新的思路。目前也有更多地國家不同程度上，采取多樣方式將該原則適用于相關(guān)的涉外婚姻家庭關(guān)系領(lǐng)域，更加完善地處理了涉外家庭糾紛，從源頭上化解矛盾，實(shí)現(xiàn)法律其所應(yīng)有的價(jià)值。