公司章程自治與股東利益平衡問題探討
——讀《公司章程另有規(guī)定檢討》①有感

廖冰燕

四川大學(xué)，四川 成都 610207

一、“公司章程另有規(guī)定”具體內(nèi)容

在《公司章程另有規(guī)定檢討》一文中，其用于分析的文本是1993年的《公司法》和2005年修訂的《公司法》?，F(xiàn)行《公司法》為2018年修訂版，2018年僅對公司收購股份的情形進(jìn)行了相關(guān)修改，而對于本文所討論的“公司章程另有規(guī)定”的問題并無修改。故《公司章程另有規(guī)定檢討》一文對于現(xiàn)行《公司法》的討論仍然是合適和具有時效的。

在2018年《公司法》中關(guān)于“公司章程另有規(guī)定”的章程自治條款共有六處，分別是：“第四十一條第一款(有限責(zé)任公司中股東大會的通知)‘召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外’；第四十二條(有限責(zé)任公司中的表決權(quán))‘股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外’；第四十九條‘公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定’；第七十一條第四款(有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓)‘公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定’；第七十五條(有限責(zé)任公司的股東資格繼承)‘自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外’；第一百六十六條第四款(股份有限公司的利潤分配)‘股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外?！雹?/p>

二、公司章程自治之限制

加強公司章程自治有利于公司根據(jù)自己經(jīng)營管理的實際情況對自身的制度做出調(diào)整，但公司章程自治應(yīng)當(dāng)是有其界限的。與民法中的意思自治不同，公司章程自治不僅涉及公司本身的權(quán)利義務(wù)，也會涉及其股東的權(quán)利義務(wù)，所以對公司自治不能套用民法上意思自治的原理，不分情況的任其自治，反而應(yīng)當(dāng)平衡公司和股東之間的權(quán)益，以免出現(xiàn)“公司的意志或者利益”侵犯“股東的意志或者利益”的情形。

在公司成立時制定的“初始章程”，實際遵循的是全體一致原則，具有合同的性質(zhì)，對所有股東具有約束力，其中限制股東的條款應(yīng)當(dāng)推定得到了股東的授權(quán)，因此具有法律效力。而在“章程修正案中”，由于公司法中對公司章程的修改采取的是三分之二以上資本多數(shù)通過原則，“公司章程修正案”不能體現(xiàn)全體股東的意志，而且這種資本多數(shù)決的方式是一種強制性規(guī)定，公司章程不能對其進(jìn)行修改。故需要對“公司章程修正案”中的章程自治條款做一些限制，以保護(hù)股東的權(quán)利。

對“公司章程修正案”中的章程自治條款應(yīng)當(dāng)基于不同性質(zhì)的條款進(jìn)行區(qū)分。由于有限責(zé)任公司具有人合性，而股份有限公司更多的表現(xiàn)為資合性，在分析上述六個章程自治條款時對公司的屬性進(jìn)行區(qū)分是十分必要的。具體而言，在上述六個章程自治條款中，第四十一條第一款，和第四十九條這兩方面的內(nèi)容屬于完全公司自身的事務(wù)，與股東的權(quán)利義務(wù)沒有關(guān)系，完全可以依章程自治，無需進(jìn)行限制。而第四十二條、第七十一條第四款、第七十五條、第一百六十六條第四款四個方面則涉及到股東具體權(quán)利義務(wù)，不能使公司章程自治完全凌駕于股東的權(quán)利義務(wù)之上，需要限制。

三、股東利益之平衡

《公司章程另有規(guī)定檢討》認(rèn)為對“公司章程另有規(guī)定”條款應(yīng)當(dāng)依照股東平等原則進(jìn)行限制。在“章程修正案”中應(yīng)當(dāng)經(jīng)過權(quán)利受限制的股東的同意，有限公司表決權(quán)問題條款方能有效；應(yīng)當(dāng)經(jīng)過全體股東一致同意，股份公司不按持股比例進(jìn)行利潤分配條款才有效。筆者認(rèn)為可以通過給予權(quán)利受到減損的股東權(quán)利救濟(jì)的途徑來處理“公司章程另有規(guī)定”條款所帶來的問題。在這個思路下，股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓相對自由，其股東完全可以通過轉(zhuǎn)讓自己所持股份的方式救濟(jì)自己的權(quán)利，其權(quán)利被侵害的程度可以降到最低。有限責(zé)任公司則應(yīng)將現(xiàn)有規(guī)定作為強制性規(guī)定，這樣可以保證在公司成立以后大股東不能通過資本多數(shù)決的方式修改公司章程而限制小股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)脫離公司，讓其陷于既不能參與公司的經(jīng)營管理又不能撤資而出的尷尬境地。

另外，筆者認(rèn)為股份有限公司不按持股比例進(jìn)行利潤分配需經(jīng)全體股東一致同意的條件過于苛刻，可以采取經(jīng)權(quán)利受到減損的股東同意方有效，也可以給予權(quán)利受到減損的股東以股權(quán)回購的權(quán)利或者給予其股權(quán)轉(zhuǎn)讓上的便利的方式。有限責(zé)任公司股東資格繼承的問題只涉及股東資格，而不涉及財產(chǎn)權(quán)利，無需對此加以限制。

[ 注 釋 ]

①錢玉林.公司章程另有規(guī)定檢討[J].法學(xué)研究，2009(2).

②《公司法》第四十一條第一款、第四十二條、第四十九條、第七十一條第四款、第七十五條、第一百六十六條第四款.