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    吳律師信箱

    2019-12-14 21:11:04
    職工法律天地 2019年3期
    關(guān)鍵詞:胡某試用期張某

    過了試用期再以“不符合錄用條件”解聘員工違法

    吳律師:

    我與一家公司簽訂的為期兩年的勞動合同中約定試用期為3個月。試用期滿后,公司并沒有提出任何異議??蛇^了一周,公司卻借口我經(jīng)試用證明不符合錄用條件決定將我解聘,并拒絕說明具體理由。請問:公司的做法對嗎?

    讀者:李桂芳

    李桂芳讀者:

    公司的做法是錯誤的。

    一方面,公司與你就有關(guān)試用期限的約定違法。試用期是用人單位和求職者建立勞動關(guān)系后基于互相了解、雙向選擇而約定的考察期?!秳趧臃ā返诙粭l規(guī)定:“勞動法合同可以約定試用期。試用期最長不得超過6個月?!薄秳趧雍贤ā返谑艞l也指出:“勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月?!薄蛾P(guān)于實(shí)行勞動合同制若干問題的通知》第三條同樣表明:“按照《勞動法》的規(guī)定,勞動合同中可以約定不超過六個月的試用期。勞動合同期限在六個月以下的,試用期不得超過十五日;勞動合同期限在六個月以上一年以下的,試用期不得超過三十日;勞動合同期限在一年以上兩年以下的,試用期不得超過六十日?!倍闩c公司的勞動合同期限只有兩年,但約定的試用期卻是3個月,即超過了對應(yīng)規(guī)定。另一方面,用人單位因試用不合格解聘員工并非可以隨心所欲。雖然《勞動合同法》第三十九條第(一)項(xiàng)規(guī)定勞動者“在試用期間被證明不符合錄用條件的”,用人單位可以解除勞動合同,但該法第二十一條同樣指出:“用人單位在試用期解除勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。”《勞動部辦公廳對〈關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動合同的請示〉的復(fù)函》中也明確表明:“對試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動者,企業(yè)可以解除勞動合同;若超過試用期,則企業(yè)不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動合同。”正因?yàn)楣驹谠囉闷跐M前并未提出任何異議,直到一周后才借口你不符合錄用條件而決定將你解聘,甚至拒絕說明具體理由,決定了其行為與之相違。再一方面,如果公司固執(zhí)己見,必須承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)椤秳趧雍贤ā返诎耸邨l規(guī)定:“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金?!?/p>

    吳律師

    公司分立能否用原來的規(guī)章制度處罰員工

    吳律師:

    一家公司的規(guī)章制度中明確規(guī)定員工不得以任何形式兼職或從事第二職業(yè),否則,公司有權(quán)解除勞動合同。我與公司簽訂的勞動合同中也有同樣的內(nèi)容。半年前,公司分立,我被安排在新公司上班,我對此也沒有異議。一個月前,我鑒于自己的時間相對寬松,加之覺得下班后閑著無事,遂利用晚上的時間在一家單位兼職。新公司發(fā)現(xiàn)后,當(dāng)即對我進(jìn)行了警告,并要求我立即停止兼職行為。因我沒有遵從,公司于近日將我解聘。請問:在我利用工余時間兼職,并未影響新公司工作的情況下,新公司依據(jù)原有規(guī)章制度及勞動合同中的相關(guān)規(guī)定解除勞動合同是否違法?

    讀者:王海燕

    王海燕讀者:

    公司的行為并無不當(dāng)。

    一方面,原有規(guī)章制度及勞動合同中的相關(guān)規(guī)定對你照樣具有約束力。公司分立是指原有的一個公司分成兩個或兩個以上獨(dú)立公司的法律行為?!睹穹倓t》第六十七條第二款規(guī)定:“法人分立的,其權(quán)利和義務(wù)由分立后的法人享有連帶債權(quán),承擔(dān)連帶債務(wù)?!薄秳趧雍贤ā返谌臈l也指出:“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況,原勞動合同繼續(xù)有效,勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行?!奔垂痉至⒑螅粌H原有的一切債權(quán)債務(wù)依法由分立后的法人或者其他組織承擔(dān),而且原有的財產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)等都轉(zhuǎn)移給分立后的企業(yè)。與之對應(yīng),也意味著原有規(guī)章制度和勞動合同對勞動者同樣有效。本案新公司因?yàn)槌欣^了原公司的相關(guān)權(quán)利義務(wù),自然可以沿用原有規(guī)章制度和勞動合同對你進(jìn)行管理。另一方面,新公司有權(quán)將你解聘?!秳趧雍贤ā返谌艞l第(四)項(xiàng)規(guī)定,勞動者有“同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的”情形時,用人單位可以解除勞動合同。即《勞動合同法》雖然允許雙重勞動關(guān)系的存在,但前提是不能對本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者雖然沒有對本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,但被用人單位禁止。如果用人單位反對,即使兼職勞動者是利用業(yè)余時間、沒有影響用人單位工作,用人單位同樣有權(quán)將其解聘。正因?yàn)樵镜囊?guī)章制度及其與你的勞動合同中,均明確規(guī)定員工不得以任何形式兼職或從事第二職業(yè),而在你違反后,公司對你進(jìn)行了警告,并要求你立即停止兼職行為,而你拒不改正,新公司單方將你解聘無疑并不為過。

    吳律師

    我可以直接提起勞動仲裁嗎

    吳律師:

    兩年前,我到一家房地產(chǎn)開發(fā)公司工作,負(fù)責(zé)房屋的銷售。入職時,我除了與公司簽訂勞動合同外,還與公司簽訂了銷售房屋協(xié)議書,協(xié)議書中明確了售房的提成比例。日前,我因勞動合同到期而離職,我曾多次到公司要求清算所欠我的18萬元提成款,公司經(jīng)理卻以各種理由加以推脫,使我的合法權(quán)益受到侵害。

    請問:我在離職之前并沒有與公司簽署仲裁協(xié)議,也沒有達(dá)成仲裁條款?,F(xiàn)在我可以直接提起勞動仲裁要求公司對我的提成款加以清算嗎?

    讀者:邢謙順

    邢謙順讀者:

    你可以直接提起仲裁的。

    我們知道,勞動仲裁是指由勞動爭議仲裁委員會對當(dāng)事人申請仲裁的勞動爭議居中公斷與裁決。在我國,勞動仲裁是勞動爭議當(dāng)事人向人民法院提起訴訟的必經(jīng)程序。我國《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四條規(guī)定:“發(fā)生勞動爭議,勞動者可以與用人單位協(xié)商,也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商,達(dá)成和解協(xié)議。”第五條規(guī)定:“發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的,可以向調(diào)解組織申請調(diào)解;不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的,除本法另有規(guī)定的外,可以向人民法院提起訴訟?!?/p>

    在這里需要進(jìn)一步說明的是,勞動仲裁有別于一般的商事仲裁。商事仲裁一般是當(dāng)事人根據(jù)他們之間訂立的仲裁協(xié)議,自愿將其爭議提交由非司法機(jī)構(gòu)的仲裁員組成的仲裁庭進(jìn)行裁判,并受該裁判約束的一種制度。而勞動仲裁則不同,即使沒有簽訂相關(guān)協(xié)議,也可以直接提起仲裁,以此維護(hù)自身合法權(quán)益。

    吳律師

    后悔將孩子送養(yǎng)能否要求解除送養(yǎng)協(xié)議

    吳律師:

    我與宋某婚后于2009年生了個女孩子,2011年丈夫宋某因病去世。由于給丈夫治病導(dǎo)致負(fù)債累累,生活十分困難,我就把孩子送養(yǎng)給了江某,并簽訂有送養(yǎng)協(xié)議。最近,我的經(jīng)濟(jì)條件好轉(zhuǎn),且非常想念孩子,很后悔自己當(dāng)初的送養(yǎng)行為。請問:我是否可以要求與江某解除送養(yǎng)協(xié)議要回孩子?

    讀者:沈冬梅

    沈冬梅讀者:

    能否解除收養(yǎng)協(xié)議要具體情況具體分析。

    我國《收養(yǎng)法》第二十五條規(guī)定:“收養(yǎng)人在被收養(yǎng)人成年以前,不得解除收養(yǎng)關(guān)系,但收養(yǎng)人、送養(yǎng)人雙方協(xié)議解除的除外,養(yǎng)子女年滿十周歲以上的,應(yīng)當(dāng)征得本人同意。收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務(wù),有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權(quán)益行為的,送養(yǎng)人有權(quán)要求解除養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的收養(yǎng)關(guān)系。送養(yǎng)人、收養(yǎng)人不能達(dá)成解除收養(yǎng)關(guān)系協(xié)議的,可以向人民法院起訴。”據(jù)此,送養(yǎng)人若想要解除收養(yǎng)協(xié)議、接回被自己送養(yǎng)的孩子,有以下兩種方式:一種是協(xié)議解除,即同收養(yǎng)人協(xié)商,達(dá)成解除收養(yǎng)關(guān)系的協(xié)議;二是法定解除,即在協(xié)商不成的時候,看收養(yǎng)人是否有不履行撫養(yǎng)養(yǎng)子女義務(wù)的行為,是否有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權(quán)益的行為。如果存在這兩種法定解除收養(yǎng)關(guān)系的事實(shí),送養(yǎng)人就有權(quán)要求解除養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的收養(yǎng)關(guān)系。

    如果你同收養(yǎng)人江某既協(xié)商不成,又不存在法定的解除收養(yǎng)的事實(shí),那么收養(yǎng)協(xié)議就不能解除。如果存在法定的解除收養(yǎng)的事實(shí),而江某又不同意解除,你可以向人民法院起訴,人民法院會依法判決解除收養(yǎng)關(guān)系的。另外,如果不是基于養(yǎng)父母虐待、遺棄養(yǎng)子女的原因而導(dǎo)致解除收養(yǎng)關(guān)系的,養(yǎng)父母有權(quán)要求生父母適當(dāng)補(bǔ)償收養(yǎng)期間支出的生活費(fèi)和教育費(fèi)。

    吳律師

    戀愛期間的債權(quán)債務(wù)能否因結(jié)婚而消滅

    吳律師:

    我與婁某經(jīng)人介紹認(rèn)識并確定戀愛關(guān)系,2014年5月婁某因獨(dú)自購房向我借款6萬元,并出具了借條。2015年5月我們登記結(jié)婚,婚后生育一個孩子。2018年7月,我們雙方因感情不和,到民政局協(xié)議離婚。離婚后不久,我要求前夫婁某歸還婚前借我的6萬元,卻被他拒絕。婁某認(rèn)為,兩人曾是夫妻關(guān)系,夫妻之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系。請問:我前夫的說法對嗎?

    讀者:郭 琪

    郭琪讀者:

    婁某的說法不對,他應(yīng)當(dāng)歸還6萬元欠款。

    一般來說,實(shí)行夫妻法定財產(chǎn)制的,在婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而你們的情況并非如此。根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定,夫妻財產(chǎn)分為婚前財產(chǎn)和婚后財產(chǎn),婚前財產(chǎn)對于夫妻雙方而言具有專屬性,歸屬于夫妻一方所有,而婚后財產(chǎn)具有共有性質(zhì),由夫妻雙方共同享有,并且婚前財產(chǎn)和婚后財產(chǎn)均包括婚前債權(quán)債務(wù)和婚后的債權(quán)債務(wù)。本案的債權(quán)債務(wù)并非形成于你們結(jié)婚之后,而是在你們結(jié)婚之前就產(chǎn)生了。對于婁某而言系婚前債務(wù),對你而言系婚前債權(quán)。《最高人民法院關(guān)于適用<婚姻法>若干問題的解釋(一)》第十九條規(guī)定:“婚姻法第十八條規(guī)定為夫妻一方所有的財產(chǎn),不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。但當(dāng)事人另有約定的除外?!睋?jù)此,夫妻戀愛期間一方向?qū)Ψ剿鑲鶆?wù)不會因?yàn)榻Y(jié)婚和婚姻關(guān)系的延續(xù)而消滅,雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在結(jié)婚后仍然存在,在雙方?jīng)]有其他約定的情況下,它仍是個人的婚前財產(chǎn)。故婁某應(yīng)當(dāng)向你歸還婚前所借的6萬元錢。服役時的舊傷復(fù)發(fā)還能享受工傷待遇嗎

    吳律師

    吳律師:

    最近家里遇到一件麻煩事,想向您請教。我先生是一名退役工程兵。在部隊時,他積極要求上進(jìn),什么搶險修路、開山搭橋的活都搶著干。當(dāng)時技術(shù)手段不夠完善,條件也艱苦,一些小意外也時有發(fā)生。后來,我先生在一次搶險中意外地被山石砸傷,當(dāng)時躺在床上兩個多月才逐漸能起身。以后,傷勢雖有所恢復(fù),但卻落下了病根。當(dāng)時部隊按規(guī)定給他評定了傷殘等級。退伍時,組織上出于照顧,將他安排到了一家國有企業(yè),分配的工作也算輕松。

    但是這幾年,我先生所在單位的經(jīng)營狀況每況愈下,開始實(shí)行所謂的人員分流、減員增效?,F(xiàn)在廠里留下的大多是一些年齡偏大的老職工。去年下半年,因?yàn)闇p員,我先生的工作量明顯加重,他身體實(shí)在吃不消,沒半個月就病倒了,最后還住院了半個月,醫(yī)生講他是舊傷復(fù)發(fā),要他出院后徹底休息3個月,并減輕工作強(qiáng)度。我們將此事向廠里反映,廠里雖同意他休息,但發(fā)工資時卻按病假的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放。我先生是參軍時落下的殘疾,又是因?yàn)閱挝患又毓ぷ髁吭斐膳f傷復(fù)發(fā),怎么能算病假呢?聽說傷殘軍人也能享受工傷待遇,請問:法律是怎么規(guī)定的?我們該怎樣和廠里談呢?

    讀者:方女士

    方女士讀者:

    你所詢問的實(shí)際是原在軍隊服役期間,因公、因戰(zhàn)負(fù)傷致殘的傷殘軍人,在用人單位舊傷復(fù)發(fā)時能否享受何待遇的問題。保衛(wèi)祖國、抵抗侵略是中華人民共和國每一個公民的神圣職責(zé),而依法服兵役和參加民兵組織也是中華人民共和國公民的光榮義務(wù)。

    為了保障激勵軍人保衛(wèi)祖國、建設(shè)祖國的獻(xiàn)身精神,加強(qiáng)國防和軍隊建設(shè),我們國家從1988年就頒布實(shí)施了《軍人撫恤優(yōu)待條例》,至今雖幾經(jīng)修改,但其關(guān)于對現(xiàn)役軍人、服現(xiàn)役或者退出現(xiàn)役的殘疾軍人以及復(fù)員軍人、退伍軍人烈士遺屬、因公犧牲軍人遺屬、病故軍人遺屬、現(xiàn)役軍人家屬實(shí)行撫恤優(yōu)待的精神是不變的,而其中《軍人撫恤優(yōu)待條例》對于由民政部門、人力資源和社會保障部門、衛(wèi)生部門會同軍隊有關(guān)部門認(rèn)定傷殘等級的殘疾軍人如何享受相關(guān)待遇也有明確規(guī)定。退伍后,殘疾軍人雖然成為一名普通勞動者,但其在用人單位工作難免發(fā)生舊傷復(fù)發(fā)的情況,這種后果是其為了國家利益受傷而形成的,不應(yīng)由其個人承擔(dān)。

    而目前實(shí)施的《工傷保險條例》也明確規(guī)定職工原在軍隊服役,因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘,已取得革命傷殘軍人證,到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的,視同工傷,按照《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定享受除傷殘補(bǔ)助金以外的工傷保險待遇。你先生在服役期間因公負(fù)傷并已評定傷殘等級,其在退役后工作期間因舊傷復(fù)發(fā)需要進(jìn)行相關(guān)治療,相關(guān)醫(yī)院亦已出具醫(yī)療意見。因此,按上述規(guī)定你先生可以享受工傷醫(yī)療待遇,即暫停工作接受治療,在相應(yīng)醫(yī)療期內(nèi)享受停工留薪期待遇。現(xiàn)單位只按照病假標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資確有不當(dāng)。建議你們將相關(guān)傷殘證書及目前醫(yī)療部門出具的意見提交單位,說明具體情況,相信單位會依法給予你先生享受相關(guān)工傷待遇并對其妥善安排。

    吳律師

    司機(jī)負(fù)事故全部責(zé)任為什么沒有承擔(dān)受害人全部損失

    吳律師:

    2018年7月8日晚上9時許,張某到縣城參加朋友的婚宴后騎電動車回家,在騎行到一段比較窄的鄉(xiāng)村公路上時,靠右側(cè)騎行的張某突然遇到與其相向而行的一輛轎車迎面駛來,張某緊急避讓,結(jié)果電動車撞到了路邊的行道樹上,連人帶車摔倒在地。

    轎車駕駛?cè)撕硤缶髮埬乘歪t(yī)院救治,醫(yī)生診斷為張某右股骨骨折,住院治療10天。因張某右下肢活動障礙,后經(jīng)過鑒定,構(gòu)成十級傷殘。交警部門認(rèn)定,轎車駕駛?cè)撕绸{駛與準(zhǔn)駕隨車型不符車輛在道路上行駛,對道路情況觀察不夠,未確保在道路上安全行駛是事故發(fā)生的主要原因,胡某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)事故的全部責(zé)任。張某在道路上正常行駛,沒有違反交通安全法規(guī)的行為,對事故的發(fā)生無責(zé)任。

    張某和胡某在對賠償問題協(xié)商中,胡某只同意賠償張某70%的損失,因?yàn)楹痴J(rèn)為是路邊的行道樹倒在路邊他才不得不開到左側(cè)借道行駛(胡某用手機(jī)拍下了行道樹倒在公路上的照片),張某另外的損失應(yīng)當(dāng)找公路或樹木的管理人賠償。在協(xié)商賠償無果的情況下,張某訴訟到法院,要求被告胡某賠償醫(yī)療費(fèi)、殘疾賠償金、誤工費(fèi)、精神損害撫慰金、電動車損失等80000余元。法院審理后,判決被告胡某賠償醫(yī)療費(fèi)、殘疾賠償金、誤工費(fèi)、精神損害撫慰金、電動車的損失等各項(xiàng)損失的的70%,即56000元。

    讀者:馬國泰

    馬國泰讀者:

    這是一起道理交通事故侵權(quán)糾紛案件。就通常情況而言,公安交警部門出具的交通事故責(zé)任認(rèn)定書對事故責(zé)任的劃分認(rèn)定以及對民事賠償問題往往起到“一錘定音”的作用,即全部責(zé)任全部賠償,部分責(zé)任部分賠償。在本案涉及的交通事故中,交警部門雖然認(rèn)定被告承擔(dān)事故的全部責(zé)任,法院為什么沒有判決被告承擔(dān)全部責(zé)任呢?

    首先,交通事故責(zé)任認(rèn)定書是公安機(jī)關(guān)依據(jù)行政法規(guī)處理交通事故作出行政決定的依據(jù),其使用的歸責(zé)原則與民事侵權(quán)的歸責(zé)原則并不完全相同。其次,在道路交通事故侵權(quán)糾紛案件中,交通事故責(zé)任認(rèn)定書僅僅是認(rèn)定民事侵權(quán)的一個證據(jù),法院不僅應(yīng)當(dāng)對該證據(jù)本身的合法性、客觀性和關(guān)聯(lián)性進(jìn)行審查認(rèn)定,還要將該證據(jù)與其他證據(jù)的關(guān)系放在一起進(jìn)行審查,以審查其該證據(jù)證明的事實(shí)是否達(dá)到了高度可能性的證明標(biāo)準(zhǔn),只有在達(dá)到了高度可能性的證明標(biāo)準(zhǔn)的情況下該證據(jù)才能夠被采信。而在本案中,該交通事故責(zé)任認(rèn)定書本身存在矛盾,既然是認(rèn)為胡某的行為是事故發(fā)生的“主要原因”,那就一定要有“次要原因”,但認(rèn)定書中并未列出。另外,被告胡某提供的在事故現(xiàn)場拍攝的照片,可以證明事故發(fā)生之時有倒下的樹木在公路上影響通行,且該證據(jù)也與交通事故責(zé)任認(rèn)定書未列出的“次要責(zé)任”是相吻合的。

    綜上,法院認(rèn)定胡某在該起道理交通事故侵權(quán)糾紛案件中承擔(dān)主要責(zé)任,承擔(dān)原告損失70%的賠償責(zé)任的判決是有事實(shí)和法律依據(jù)的。張某另外的30%的損失可以找公路管理部門賠償,公路管理部門在不能證明自己沒有過錯的情況下應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對張某的民事賠償責(zé)任。

    吳律師

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