關(guān)于在民事訴訟領(lǐng)域中的幾點感悟

胡 超

湖北多能律師事務(wù)所，湖北 武漢 430070

沖突的發(fā)生使社會處于一種非正常的狀態(tài)，也會對每個社會成員產(chǎn)生不利的影響?；谶@種情況，人們相互之間在不斷產(chǎn)生沖突的同時，也在不斷尋找解決沖突的途徑和方法。在這個過程中，先后出現(xiàn)了自力救濟和民事訴訟。最終，人們選擇了后者。筆者從事執(zhí)業(yè)律師工作近十年，主要代理民事訴訟。隨著執(zhí)業(yè)經(jīng)驗的積累，逐漸對這個領(lǐng)域有了一些自己粗淺的看法。

民事訴訟，是指民事爭議的當事人向人民法院提出訴訟請求，人民法院在雙方當事人和其他訴訟參與人的參加下，依法審理和裁判民事爭議的程序和制度。民事訴訟的實質(zhì)在于，法官在查明案件事實的基礎(chǔ)上，正確適用法律，依法、合理地解決當事人的民事糾紛，從而達到“定紛止爭”的目的。隨著司法實踐的發(fā)展，法院采取“不告不理”的原則。原告起訴，要求法院審理裁判自己提出的特定訴訟請求，是啟動民事訴訟的行為條件。訴訟請求的內(nèi)容至關(guān)重要，在一定程度上決定了訴訟能否勝訴。提出了訴訟請求，還需要原告向法庭提交證據(jù)，來支撐自己主張的事實，進而實現(xiàn)自己的權(quán)利。被告需要針對原告的訴訟請求進行抗辯，并圍繞自己的抗辯組織證據(jù)。因此，要想在訴訟活動中取得勝利，需要經(jīng)過專業(yè)的法律思維和法律實踐訓練。然，當事人一般不具備這樣的條件，這就為從事民事訴訟事務(wù)的執(zhí)業(yè)律師提供了參與民事訴訟活動的契機。

一、代理民事訴訟，首先要明確委托人的訴求

為了準確、無誤地知曉委托人的訴求，代理律師就必須像接診的醫(yī)生一樣學會傾聽。醫(yī)生進行診斷前，會仔細傾聽患者對自己身體狀況的陳述；代理律師在作出法律判斷前，也應(yīng)仔細傾聽委托人對事實的陳述。委托人往往沒有經(jīng)過法律思維的訓練，不明白何為法律事實，他們在陳述事實時，一般無法圍繞法律關(guān)系的要素進行展開。因此，這就需要代理律師具備足夠的耐性，并且能夠從委托人的陳述中甄別出法律事實。傾聽完委托人的陳述后，代理律師應(yīng)該對陳述的內(nèi)容進行歸納，并向委托人求證，是否存在誤解委托人的意思的情形。

在作出法律判斷前，代理律師還需要閱覽委托人提供的材料。在全面掌握了基本事實，以及知曉委托人的訴訟目的的基礎(chǔ)上，為委托人提煉訴求，并分析哪些訴求合法、合理，哪些訴求缺乏事實與法律依據(jù)。缺乏事實與法律依據(jù)，或者不太合理的訴求，代理律師應(yīng)該建議委托人對該項訴求的內(nèi)容進行變更、調(diào)整。如果委托人堅持自己的訴求，代理律師應(yīng)該從已有的材料以及法律規(guī)定方面，分析本次民事訴訟活動可能會遇到的法律風險，以及大體方向。

為了規(guī)避執(zhí)業(yè)風險，代理律師應(yīng)該完整地記錄接受委托的整個過程。記錄委托人的陳述、訴訟目的、訴求、提交的材料。其中，需要詳細記錄委托人的有些訴訟目的或者訴求可能無法實現(xiàn)，經(jīng)過代理律師分析、勸告后，依然不改變初衷的情況。

代理律師處于的地位不同，采取的代理思路也應(yīng)有所不同。在代理原告的訴訟中，如何確定訴訟請求的范圍是一個不得不考慮的問題。訴訟請求的范圍不能過小，也不能過大。訴訟請求的范圍過小，不利于全面維護委托人的合法權(quán)益；訴訟請求的范圍過大，一方面提高了委托人的預(yù)期，一旦部分訴訟請求得不到法院的支持，委托人會產(chǎn)生一定的心理落差，從而影響委托人的滿意度；另一方面會白白浪費委托人的訴訟費，從而擴大委托人的損失。以筆者代理的武漢某生物公司訴河南某肥業(yè)公司買賣合同糾紛一案為例。剛開始與委托人接觸時，委托人要求對方賠償100萬的市場損失。筆者并沒有急于否決委托人的該項訴求，而是詢問委托人提出該項訴求的理由。委托人稱由于對方出售的肥料存在質(zhì)量問題，導致影響了委托人在湖北恩施的形象，從而影響了在當?shù)氐氖袌龇蓊~。筆者接著詢問委托人有沒有相關(guān)的證據(jù)材料證明市場損失的存在，委托人作出了否定的回答。為了維護委托人的合法權(quán)益，避免委托人產(chǎn)生不必要的損失，筆者從以下幾個方面進行分析，勸告委托人放棄該項訴求。1.首先為委托人解讀雙方簽訂的買賣合同條款。如果銷售方出售的肥料存在質(zhì)量問題，從法律的角度上講也就是銷售方違約，合同對這個問題是如何約定的呢？遺憾的是，雙方簽訂的合同中并沒有約定銷售方違約時，應(yīng)賠償購買方的市場損失；2.接著為委托人解讀法律規(guī)定，明確告知委托人，在對方違約的情況下，我方有權(quán)要求對方賠償損失，但損失賠償應(yīng)相當于因?qū)Ψ竭`約造成的損失；3.明確告知委托人，如果不放棄該項訴求，他們需要支出的訴訟費和律師費會大幅增加。由于委托人無法向法庭提交證明己方存在市場損失的證據(jù)，法庭支持該項訴求的可能性微乎其微。經(jīng)過與委托人充分、坦誠地溝通后，委托人最終放棄了該項訴求，并同意了筆者的訴訟方案。

二、民事起訴狀的內(nèi)容，務(wù)必簡明扼要

民事起訴狀最重要的讀者是主審法官，主審法官可以通過民事起訴狀初步了解原告的訴訟請求，以及所主張的事實和理由。法官的審判任務(wù)繁重，沒有精力“欣賞”長篇大論。因此，代理律師在書寫民事起訴狀時，首先考慮的問題應(yīng)該是，如何讓法官在最短的時間內(nèi)了解原告的訴訟請求，了解原告所主張的事實和理由。提出的訴訟請求，應(yīng)該明確無誤。民事起訴狀的內(nèi)容，應(yīng)盡量使用短句，避免使用長句；進行客觀描述，無需采用修辭的語句。對事實進行描述時，邏輯要清晰，意思要明了，以便讓法官能夠輕松地掌握民事起訴狀所要傳達的信息。如果能夠圍繞法律關(guān)系的要素進行敘述，那就再好不過了。

三、做好證據(jù)目錄并將證據(jù)材料裝訂成冊

民事訴訟的成敗，關(guān)鍵在于證據(jù)。一名優(yōu)秀的民事訴訟律師，往往能夠恰到好處地圍繞訴訟請求或者抗辯理由組織證據(jù)。委托人在向代理律師提交材料時，往往不能辨別，哪些材料對自己有利，哪些材料對自己不利，這就需要代理律師對這些材料進行一一甄別，甄別出能夠支撐委托人訴訟請求或者抗辯理由的證據(jù)材料，剔除那些起反作用的材料。

完成了證據(jù)材料的甄別后，再將證據(jù)材料按照一定的順序進行編排，提煉出每份或者每組證據(jù)材料的證明目的，在此基礎(chǔ)上制作證據(jù)目錄，最后裝訂成冊。這樣做的目的在于，一方面方便法官閱讀，讓法官清晰地知曉證據(jù)的內(nèi)容，以及證據(jù)的證明目的，起到一種先入為主的作用；另一方面，為書記員進行庭審記錄提供便利。庭審記錄的內(nèi)容對整個民事訴訟活動來說，意義重大，法官審理案件或者合議庭進行案件評議時，往往以庭審記錄為依托。從這個意義上來講，方便了書記員的庭審記錄，就是為贏得民事訴訟打下了堅實的基礎(chǔ)。

四、在進行庭審陳述時，語速適中，務(wù)必謹慎

筆者始終認為，代理律師庭審陳述的聽眾是法官和書記員，法官沒有聽明白，或者書記員沒有記錄，都是無效的庭審陳述。因此，代理律師在進行庭審陳述時，語速應(yīng)適中，發(fā)音應(yīng)清晰。

在庭審中，代理律師有四個環(huán)節(jié)需要進行庭審陳述。第一個環(huán)節(jié)是，宣讀起訴狀，或者進行答辯；第二個環(huán)節(jié)是進行舉證時，需要陳述己方證據(jù)的內(nèi)容、來源，以及證據(jù)的證明目的；或者進行質(zhì)證時，需要對對方提交的證據(jù)，在真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性，以及證明力有無、證明力大小等方面進行說明和質(zhì)辨；第三個環(huán)節(jié)是應(yīng)對與對方互相提問或者法官提問時。在與對方互相提問的環(huán)節(jié)中，切記不能為了提問而提問，這個需要在庭審前準備好提問大綱。需要注意的是，如果不能確保對方是否會作出對己方不利的回答時，最好放棄提問。在回答對方提問前，務(wù)必聽清楚對方提問的內(nèi)容，如果不能，應(yīng)該當庭予以核實。要明確對方提問的意圖，避免作出對己方不利的陳述。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，在庭審中，作出對己方不利的陳述，會構(gòu)成自認，所陳述的事實，對方無需舉證，法官也可以直接將該事實作為裁判的依據(jù)。在法官提問時，同樣需要明白法官提問的內(nèi)容、意圖，回答時務(wù)必謹慎；第四個環(huán)節(jié)是在法庭辯論階段，在這個階段的庭審陳述，一方面需要緊扣爭議焦點，另一方面需要圍繞訴訟請求或者抗辯理由進行，邏輯要清晰，不能自相矛盾，更不能陳述對己方不利的觀點。

庭審陳述會涉及到對案件事實的陳述，和對請求權(quán)基礎(chǔ)的陳述。當事人對案件事實的掌握往往比代理律師更加全面、準確，對案件事實的陳述由當事人來完成，效果一般會比較好。對請求權(quán)基礎(chǔ)的陳述，也就是對法律適用問題的陳述，代理律師會更能勝任。

庭審陳述除了采用口頭形式外，還可以采用書面形式。如果存在以下幾種情形，筆者會在庭審結(jié)束后向法庭提交代理詞，以書面的形式再次陳述己方的觀點：1.案件事實比較復雜的；2.雙方爭議比較大的；3.口頭陳述不足以完整、清晰表達己方觀點的；4.明顯感覺到法官對案件事實的認識以及法律適用方面與己方存在不一致的。代理律師若想贏得民事訴訟，就必須成為法官最好的助手。法官在對案件作出裁判前，需要查明案件事實，并找出恰當?shù)姆梢罁?jù)。如果代理律師能夠很好地幫助法官完成這兩方面的任務(wù)，那么就更有希望贏得訴訟。為了更好地幫助法官查明案件事實，代理律師需要在代理詞中簡明扼要地陳述雙方的證據(jù)內(nèi)容以及想要證明的目的，陳述雙方針對爭議焦點闡述的意見。然后再分析雙方的證據(jù)，分析己方證據(jù)的證明力大于對方，以及為何大于對方。在論述法律適用方面的問題，除了幫助法官找出法律規(guī)定、司法解釋外，還應(yīng)該找出最高人民法院關(guān)于法律規(guī)定和司法解釋的理解與適用中涉及到的觀點，將所涉觀點具體出處予以注明，竭盡所能地為法官提供便利。如果案件涉及到其他領(lǐng)域的專業(yè)問題，還應(yīng)注明相關(guān)專業(yè)論述的出處。比如，筆者曾經(jīng)代理了一起買賣合同糾紛案件，為了論述茶葉專用肥料含“氯”元素不能超過3%的原因，筆者在代理詞中引用了相關(guān)論文及著作的觀點。同時，為了讓法官更容易理解我方的觀點，并最大限度地接受我方的觀點，筆者采用了圖片、圖表的形式進行表達。從心理學角度上講，文字表達的效果優(yōu)于口頭表達；形象表達的效果優(yōu)于文字表達。

五、準備好替代方案，做好調(diào)解準備

解決民事爭議，民事訴訟僅僅是方案之一，民事調(diào)解也是解決民事爭議的一種重要路勁。民事調(diào)解，對于原告來說，可以節(jié)省訴訟的時間成本，降低執(zhí)行不能的風險；對于被告來說，可以減少因訴訟帶來的損失；對于法官來說，加快了結(jié)案的進程，并且很好地做到了“定紛止爭”。不論是原告，或者是被告的代理律師，在參與民事訴訟前，應(yīng)該準備好替代方案，做好調(diào)解的準備。

六、讓民事訴訟過程“有形化”

律師代理民事訴訟的過程，往往是無形的，因為在整個代理訴訟的過程中，代理律師都是在運用他所掌握的法律技術(shù)和執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，而這些都是無形的，是委托人看不到的。而委托人支付了律師費，往往又希望看到代理律師實際工作的內(nèi)容。為了解決這方面的矛盾，代理律師除了完成好代理工作日志外，還應(yīng)該利用現(xiàn)代的通訊、網(wǎng)絡(luò)工具向委托人展示代理工作的進程。在代理工作的每一個關(guān)鍵節(jié)點，及時與委托人通過電話溝通案件的進展情況；同時，還可以利用微信朋友圈，分享一些代理工作的動態(tài)，讓委托人知曉代理律師在為委托的事項勤勉地工作。如果接受了一些重要的委托人的委托，代理律師還可以把代理訴訟的整個過程書面化，制作成冊，提交給委托人。

七、案件代理結(jié)束后，及時總結(jié)、反思

民事訴訟，是對代理律師的法律技術(shù)水平和執(zhí)業(yè)經(jīng)驗要求極高的一種活動，律師要想在民事訴訟中立于不敗之地，首先需要不斷提高自己的法律技術(shù)水平和不斷積累自己的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，而案件代理結(jié)束后的總結(jié)、反思是增強律師本領(lǐng)的重要途徑。那么如何總結(jié)、反思呢？筆者認為案件審結(jié)后，及時裝訂案卷是一種有益的方法。裝訂案卷的過程，也是再現(xiàn)代理訴訟活動的過程。在這個過程中，可以反思己方在代理過程中還需要改進的地方，可以學習對方代理律師的可取之處，甚至可以學習法官審理案件的思維模式。同時，裝訂好案卷，也可以為以后進行案例學習提供便利。

維護委托人的合法權(quán)益和維護法律的正確實施，是律師、特別是民事訴訟律師的崇高使命。律師，需要不斷地學習和實踐，不斷地充實和更新自己的法律以及其他領(lǐng)域的知識，不斷地提升自己的法律技術(shù)水平和參與民事訴訟活動的能力，不斷地領(lǐng)悟民事訴訟中的奧秘。唯有如此，才能在民事訴訟領(lǐng)域中擁有自己的一席之地，才能不辱使命。筆者作此文，與民事訴訟律師共勉。