淺析我國老年人意定監(jiān)護制度

鄒曉穎

吉首大學法學與公共管理學院，湖南 吉首 416000

一、引言

當今世界人口老齡化的現(xiàn)象越來越嚴重，人口老齡化成為世界難題。當今世界人口老齡化的程度逐漸加重，各國意識到保護老年人合法權益的重要性。隨著人權理念的變化，一項為更好地保護老年人的制度逐漸被各國所增設，老年人意定監(jiān)護制度應運而生。

二、老年人意定監(jiān)護制度的含義

老年人監(jiān)護是成年人監(jiān)護——意定監(jiān)護中的一種，由于其監(jiān)護需求不同于其他成年人，因此可分為一般成年人監(jiān)護和老年人監(jiān)護。在老年人監(jiān)護中，監(jiān)護人既要保護其財產(chǎn)，又要關注其心情和人身安全，其意在通過監(jiān)護人的幫助，使得老年人能像常人一般按個人意愿過著普通的生活，能自主決定自己的基本生活，甚至在喪失行為能力后應有的權利仍能得到保障[1]。

綜上所述，老年人意定監(jiān)護制度是指老年人根據(jù)個人意愿在具備完全民事行為能力時，通過與第三人協(xié)商簽訂監(jiān)護合同，約定由該第三人作為監(jiān)護人，在出現(xiàn)監(jiān)護合同約定的情形出現(xiàn)時，按約定對其全部或部分事務進行處理的民事法律制度。

三、我國老年人意定監(jiān)護制度的不足

(一)缺乏關于意定監(jiān)護合同的細致規(guī)定

首先，合同成立和生效要件規(guī)定不明確。作為老年人意定監(jiān)護制度核心的意定監(jiān)護合同，因其監(jiān)護對象的特殊性，使得監(jiān)護合同不可能一經(jīng)成立就生效。民法總則只規(guī)定監(jiān)護人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時履行職責，并沒有明確監(jiān)護合同的具體成立要件，使得該制度在司法實踐中難以適用。但我國的民事行為能力的認定是依申請宣告的，關于如何認定老年人行為能力、誰有權申請宣告等問題都沒有可操作性的規(guī)定。

其次，合同變更和終止情形規(guī)定不完善。我國對意定監(jiān)護合同的終止情形規(guī)定不明確，只能參照一般合同來處理。意定監(jiān)護合同因其對象的特殊性，需要對其進行特殊規(guī)定。參照一般規(guī)定無法體現(xiàn)老年人意定監(jiān)護制度的制定目的，從而無法實現(xiàn)真正意義上的老年人監(jiān)護。

再者，合同的性質(zhì)不明確。監(jiān)護合同應該是有償性的還是無償性的，我國法律對此沒有明確的規(guī)定。筆者認為監(jiān)護合同應是有償合同，給予一定的獎勵，有利于促進監(jiān)護人更盡心盡力地保護老年人，關心老年人，幫助老年人。對于監(jiān)護人數(shù)也沒有規(guī)定，老年人可選擇一人監(jiān)護或多人監(jiān)護。

(二)監(jiān)護制度之間的適用關系不明確

老年人監(jiān)護制度有法定監(jiān)護和意定監(jiān)護之分。然而，我國法律對于法定監(jiān)護與意定監(jiān)護同時存在時，二者的效力如何，哪種制度優(yōu)先適用，并沒有相應的規(guī)定。明確規(guī)定法律適用，有助于避免引起適用上的混亂，減少矛盾的產(chǎn)生，避免發(fā)生法定監(jiān)護人和意定監(jiān)護人之間的爭奪或推脫監(jiān)護的情形。

(三)缺失監(jiān)護監(jiān)督機制

一項完善的制度必須要有監(jiān)護監(jiān)督機制的保障。我國只規(guī)定撤銷監(jiān)護人這種事后監(jiān)督方式，缺少事前監(jiān)督機制以及對監(jiān)護全過程的監(jiān)督。當意定監(jiān)護協(xié)議生效后，老年人的權益保障與意定監(jiān)護人的認真履行息息相關，如果意定監(jiān)護人違反約定不認真履行職責、惡意侵犯老年人的利益，老年人就得不到保護[2]，這顯然有悖于該制度的設立初衷。因此，監(jiān)護監(jiān)督機制是必不可缺的。

四、完善我國老年人意定監(jiān)護制度

(一)完善意定監(jiān)護合同

明確意定監(jiān)護合同有關生效和終止的規(guī)定。意定監(jiān)護合同的規(guī)定作為特殊規(guī)定，適用合同法的一般性規(guī)定，不能更好地發(fā)揮該制度的作用，必須完善該合同的具體規(guī)定。為了保障當事人的切身利益，應規(guī)定在設立監(jiān)護監(jiān)督人并經(jīng)過公證登記后，監(jiān)護合同才具備生效要件。在被監(jiān)護人恢復意思能力不需要監(jiān)護或死亡的情況下，合同絕對終止。但監(jiān)護人因自身原因?qū)е聼o法履行職責時，合同的終止需要法律進行明確。

明確意定監(jiān)護人的權利。老年人根據(jù)自身意愿在一定范圍內(nèi)選擇監(jiān)護人，被選監(jiān)護人有權拒絕擔任。在合同履行過程中，監(jiān)護人在一定條件下有權卸任。賦予監(jiān)護人報酬請求權，使得監(jiān)護人在利益的驅(qū)動之下進而更好地對待老年人，不強制要求監(jiān)護人必須為老年人的近親屬。不同于英美法系國家，我國老年人的生活壓力大，負擔高，不能實行多位監(jiān)護人共同監(jiān)護，容易因協(xié)調(diào)問題引發(fā)監(jiān)護人之間的矛盾。我國應該明確監(jiān)護人數(shù)，規(guī)定只能選擇一個監(jiān)護人。

意定監(jiān)護合同應為經(jīng)公證登記的書面合同[3]。對于登記這一問題，不同國家有不同的法律規(guī)定，主要有法院登記和公證機關登記。英美國家設有專門的法院來審查意定監(jiān)護合同，即采用法院登記的方式[4]，因為有足夠的時間和精力。而我國法院任務繁重，也沒有專門的法院，若再將監(jiān)護合同的審查分派給法院，法院將不堪重負。而公證機關登記，公證機構和公證人員具有足夠的時間和精力，也具有相關的專業(yè)知識，能夠更好地對合同內(nèi)容、當事人資格以及真實的意思表示等問題進行審查。同時，公證處應明確規(guī)定，公證費用只能收取工本費，不得額外增加。

(二)明確監(jiān)護制度的適用關系

意定監(jiān)護制度優(yōu)先的原則是各國所公認的。筆者認為，我國意定監(jiān)護制度也應優(yōu)先適用于法定監(jiān)護制度，原因在于老年人意定監(jiān)護制度尊重老年人的真實意愿、保障人權、以及維持生活正?；?。意定監(jiān)護是一種因人而異且具有彈性以及柔韌性的可供選擇的監(jiān)護模式，法定監(jiān)護制度模式則相對單一[5]，在一定程度上意定監(jiān)護更為優(yōu)越。

在實踐中，老年人意定監(jiān)護制度與法定監(jiān)護制度應該相輔相成使老年人的合法權益免受侵害。作為事前救濟手段的老年人意定監(jiān)護制度，在合同生效前或履行過程中，合同約定的事項有漏洞或監(jiān)護人無法繼續(xù)實行監(jiān)護行為的情形下，法院可以介入，做出裁定是否有必要啟動法定監(jiān)護。

(三)完善監(jiān)護監(jiān)督機制

一項制度要想真正落實必須有監(jiān)督作為保障。我國現(xiàn)行法律缺少事前監(jiān)督機制來預防和保障老年人的合法權益，僅規(guī)定了作為事后監(jiān)督的監(jiān)護人撤銷機制[6]。反觀英美國家采用法院監(jiān)督模式，德國采用由法定照管人進行監(jiān)督的法定監(jiān)護改良后的模式，日本則由法院選任監(jiān)督人監(jiān)督[7]。

監(jiān)督人監(jiān)督，我國有老年人選任和法院指定兩種方式，老年人選任應優(yōu)先于法院指定，因為事關老年人的切身利益，只有自己才會努力保障自己的利益最大化，這也體現(xiàn)了我國尊重自我決定權的理念。我國應明確監(jiān)督職責的內(nèi)容，具體化規(guī)定，讓其可以有參照范圍對照自己的行為。

此外，亦可設定監(jiān)督機構來進行監(jiān)督，但對于鑒定機構的選定，我國學界一派認為應選定行政組織機構及社會組織等機構，另一派則認為應選定司法監(jiān)督即法院。在筆者看來，行政組織機構及社會組織等機構來作為監(jiān)督機構更為妥當。因為法院的壓力大，司法資源緊張，且民政部門及居民委員會等機構相對更加了解老年人的生活情況。

五、結(jié)語

我國人口老齡化越來越嚴重，社會養(yǎng)老問題在現(xiàn)階段尤為凸顯。我國設立老年人意定監(jiān)護制度是積極應對人口老齡化，尊重自主決定權、維持社會生活正?；?、保護人權和弱勢群體等國際理念的體現(xiàn)[8]。老年人意定監(jiān)護制度屬于新建制度，在未來的司法實踐中將會遇到新的挑戰(zhàn)，出現(xiàn)新的問題，我們應不斷去研究，不斷修改完善豐富其內(nèi)涵。