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    成年意定監(jiān)護(hù)登記制度

    2021-01-10 17:26:09張浩迪
    科學(xué)與生活 2021年28期
    關(guān)鍵詞:意定民事行為監(jiān)護(hù)人

    張浩迪

    成年意定監(jiān)護(hù)被規(guī)定在民法典中,是指本人在其喪失或者部分喪失行為能力之前與他人協(xié)商作為本人的監(jiān)護(hù)人,監(jiān)護(hù)人既可以是個(gè)人也可以是組織,監(jiān)護(hù)人代理本人行使權(quán)力、履行義務(wù),監(jiān)護(hù)人要保障本人的合法權(quán)益。民法典也規(guī)定了法定監(jiān)護(hù),但法律對(duì)于兩者的規(guī)定有所差別,相較于法定監(jiān)護(hù)來(lái)說,意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的限制相對(duì)較少,未規(guī)定意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的生效時(shí)間、生效條件,以及監(jiān)護(hù)人和本人的權(quán)利義務(wù)、對(duì)于意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的監(jiān)督。但是意定監(jiān)護(hù)協(xié)議相較于其他合同來(lái)說,具有特殊性,缺少國(guó)家機(jī)關(guān)的介入,容易造成對(duì)于本人權(quán)利的侵害,因此,不能按照一般的合同規(guī)則規(guī)定,這就要求我們?cè)趯?lái)的一段時(shí)間內(nèi)盡快完善意定監(jiān)護(hù)制度,登記是完善成年意定監(jiān)護(hù)制度的一項(xiàng)重要舉措,故本文主要探討意定監(jiān)護(hù)登記制度。

    一、成年意定監(jiān)護(hù)以及存在的問題

    2012年《老年人權(quán)益保障法》、2017年《民法總則》、2021年《民法典》第33條 ,均規(guī)定了意定監(jiān)護(hù)制度,不同的是老年人權(quán)益保障法所規(guī)定的意定監(jiān)護(hù)的主體是老年人,民法總則、民法典規(guī)定的主體是完全民事行為能力人,但以上三部法律僅僅是對(duì)成年意定監(jiān)護(hù)制度的概括性規(guī)定,并沒有具體性的規(guī)定。

    意定監(jiān)護(hù)更尊重本人的自主決定權(quán),注重本人意愿,有利于保障本人的權(quán)益,但意定監(jiān)護(hù)也存在一些問題,如法律規(guī)定太寬泛,僅僅要求書面形式,未規(guī)定意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的生效時(shí)間、生效條件,監(jiān)護(hù)人以及本人的權(quán)利義務(wù),很容易引起糾紛。

    意定監(jiān)護(hù)涉及本人的人身、財(cái)產(chǎn)等多方面的事宜,監(jiān)護(hù)人按照意定監(jiān)護(hù)協(xié)議在本人喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)照顧被監(jiān)護(hù)人,本身?yè)碛泻艽蟮臋?quán)利,很容易濫用權(quán)力,對(duì)被監(jiān)護(hù)人造成侵害,限制監(jiān)護(hù)人的權(quán)利,對(duì)監(jiān)護(hù)人的行為進(jìn)行監(jiān)督是有必要的,其中一項(xiàng)重要舉措就是成年意定監(jiān)護(hù)登記制度。登記是指公權(quán)力機(jī)關(guān)介入私人領(lǐng)域,公權(quán)力機(jī)關(guān)要對(duì)雙方訂立的意定監(jiān)護(hù)協(xié)議進(jìn)行審查,是對(duì)于監(jiān)護(hù)協(xié)議的事前監(jiān)督,登記有利于確保意定監(jiān)護(hù)協(xié)議是在雙方自愿的基礎(chǔ)上訂立的,有利于促進(jìn)意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的有效締結(jié)。但是在我國(guó)現(xiàn)行法律中未規(guī)定成年意定監(jiān)護(hù)登記制度,

    二、意定監(jiān)護(hù)登記制度存在的問題

    目前學(xué)界認(rèn)為成年意定監(jiān)護(hù)系由兩個(gè)部分所組成,一是作為意定監(jiān)護(hù)制度核

    心的委托監(jiān)護(hù)合同;二是以該合同為基礎(chǔ),為防止意定監(jiān)護(hù)人濫用而加設(shè)的公力監(jiān)督制度。 沒有專門的對(duì)成年意定監(jiān)護(hù)登記制度的探討。除此之外,目前我國(guó)的法律未規(guī)定意定監(jiān)護(hù)的登記制度,仍然處于法律空白之中,登記對(duì)于意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的效力,是否導(dǎo)致合同成立、生效,缺少程序性的規(guī)定。具體來(lái)說,包括以下幾個(gè)方面的問題:

    1、未確立成年意定監(jiān)護(hù)登記原則

    成年意定監(jiān)護(hù)在我國(guó)法律上僅要求書面形式,并沒有規(guī)定登記制度,自然也就沒有確立成年意定監(jiān)護(hù)登記的原則。在本人和監(jiān)護(hù)人雙方自愿的基礎(chǔ)上訂立意定監(jiān)護(hù)協(xié)議,公權(quán)力機(jī)關(guān)在介入成年意定監(jiān)護(hù)是也要適當(dāng),不能過分干預(yù),侵犯公民的權(quán)利,在登記時(shí)也要考慮本人的隱私與交易安全,故成年意定監(jiān)護(hù)制度應(yīng)當(dāng)確立尊重本人意愿,公權(quán)力適當(dāng)介入兼顧個(gè)人隱私和交易安全三大原則。

    2、成年意定監(jiān)護(hù)登記的相關(guān)主體不明確。

    一方面,意定監(jiān)護(hù)登記的申請(qǐng)人是否僅限于本人、意定監(jiān)護(hù)協(xié)議所確立的監(jiān)護(hù)人,本人的法定監(jiān)護(hù)人以及其他近親屬是否有資格申請(qǐng),其他組織作為申請(qǐng)主體,登記的程序規(guī)定是否與被監(jiān)護(hù)人為個(gè)人的程序相同,是否有另外的限制條件。另一方面,負(fù)責(zé)成年意定監(jiān)護(hù)登記的機(jī)關(guān)也不明確,是由公證機(jī)關(guān)、法院、民政部門中的那個(gè)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé),還是可以共同負(fù)責(zé)。

    3、未建立成年意定監(jiān)護(hù)登記系統(tǒng)

    目前并沒有建立起全國(guó)性統(tǒng)一的成年意定監(jiān)護(hù)的登記系統(tǒng),登記機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)凡是經(jīng)過登記的一律錄入登記系統(tǒng)之中,凡是經(jīng)過登記的意定監(jiān)護(hù)一律上網(wǎng),建立全國(guó)性的登記系統(tǒng),這有利于確立監(jiān)護(hù)人的合法地位,保障解決本人的權(quán)益,解決監(jiān)護(hù)人主體不明確的問題。

    4、成年意定監(jiān)護(hù)登記審查的內(nèi)容不明確

    登記機(jī)關(guān)對(duì)于意定監(jiān)護(hù)協(xié)議是形式性的審查還是實(shí)質(zhì)性的審查,此時(shí)是否需要審查本人是否具有完全的民事行為能力,這些問題都沒有在我國(guó)法律中得到解決。形式性審查是指意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的形式是否符合法律的規(guī)定,實(shí)質(zhì)性審查是指意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的內(nèi)容是否違反法律或者社會(huì)公序良俗。對(duì)于登記機(jī)關(guān)對(duì)于意定監(jiān)護(hù)審查的內(nèi)容,有的學(xué)者認(rèn)為僅需形式性審查,而有的學(xué)者認(rèn)為不僅要形式性審查也要進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查,筆者認(rèn)為既要形式性審查也要實(shí)質(zhì)性審查,需要認(rèn)定意定監(jiān)護(hù)協(xié)議是雙方當(dāng)事人在自愿的情況下簽訂的,并且被監(jiān)護(hù)人此時(shí)并沒有喪失行為能力,監(jiān)護(hù)協(xié)議并不違反公序良俗。

    三、意定監(jiān)護(hù)登記制度的構(gòu)建

    由于成年意定監(jiān)護(hù)登記能保障本人真實(shí)意愿的表達(dá),并且在我法律中未體現(xiàn),因此對(duì)于我國(guó)的成年意定監(jiān)護(hù)登記制度進(jìn)行設(shè)想。

    1、是否應(yīng)當(dāng)?shù)怯?/p>

    在日本,無(wú)論是法定監(jiān)護(hù)還是意定監(jiān)護(hù)都要進(jìn)行登記、管理和公示,日本對(duì)于任意監(jiān)護(hù)要求強(qiáng)制登記。任意監(jiān)護(hù)協(xié)議并不是完全由雙方當(dāng)事人的意愿訂立的,法務(wù)省規(guī)定了公證書的格式,監(jiān)護(hù)協(xié)議要按此規(guī)定訂立,根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng),法務(wù)局制作登記事項(xiàng)證明書。

    但在我國(guó)法律中,對(duì)于成年意定監(jiān)護(hù)是否需要進(jìn)行登記,不同的學(xué)者所持的觀點(diǎn)不一樣,筆者認(rèn)為對(duì)于意定監(jiān)護(hù)登記應(yīng)當(dāng)不要求強(qiáng)制登記,而是鼓勵(lì)登記,即登記不會(huì)影響監(jiān)護(hù)協(xié)議的效力,根據(jù)當(dāng)事人的意愿,可以進(jìn)行公證也可以不公證,但是鼓勵(lì)當(dāng)事人進(jìn)行登記。經(jīng)過登記意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的能夠確保意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的真實(shí)性,是在雙方自愿的基礎(chǔ)上訂立的,登記是對(duì)監(jiān)護(hù)協(xié)議的事前監(jiān)督,相對(duì)于意定監(jiān)護(hù)的事后監(jiān)督來(lái)說,可以防范風(fēng)險(xiǎn)。但是根據(jù)我國(guó)實(shí)際的情況,成年意定監(jiān)護(hù)強(qiáng)調(diào)尊重當(dāng)事人的意愿,故并不要求強(qiáng)制登記。

    2、登記的機(jī)關(guān)

    其他國(guó)家對(duì)于登記機(jī)關(guān)規(guī)定不一,但在我國(guó),應(yīng)當(dāng)由公證機(jī)關(guān)負(fù)責(zé),民政部門、法院均不具有此項(xiàng)職責(zé)公證機(jī)關(guān)本身就具有公證的職能,將成年意定監(jiān)護(hù)登記制度歸于公證機(jī)關(guān),無(wú)須重新制定法律或者規(guī)章,僅須在原先公證機(jī)關(guān)的工作程序上進(jìn)行修改就行;公證機(jī)關(guān)的工作人員本身熟悉各項(xiàng)公證的流程,無(wú)須另外對(duì)于工作人員進(jìn)行培訓(xùn)。

    3、登記機(jī)關(guān)審查的內(nèi)容

    不僅要進(jìn)行形式性審查也要進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查,即公證機(jī)關(guān)不僅要審查意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的形式,也要對(duì)于意定監(jiān)護(hù)合同的內(nèi)容進(jìn)行審查,合同是否違反法律規(guī)定或者公序良俗。

    日本對(duì)于任意監(jiān)護(hù)的審查還包括對(duì)于監(jiān)護(hù)人行為能力的審查,但在我國(guó),由于進(jìn)行登記的機(jī)關(guān)是公證機(jī)關(guān),我國(guó)民法典第24條明確規(guī)定由法院宣告無(wú)民事行為能力人或限制行為能力人,如果規(guī)定公證機(jī)關(guān)能夠?qū)彶楸O(jiān)護(hù)人是否具有民事行為能力,會(huì)與民法典相沖突,故公證機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)利審查本人是否喪失或者部分喪失行為能力。

    4、登記之后意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的效力

    對(duì)于意定監(jiān)護(hù)協(xié)議,登記以后產(chǎn)生公示公信的效力,能保證交易安全。關(guān)于登記所產(chǎn)生的效力,吳國(guó)平教授建議我國(guó)意定監(jiān)護(hù)合同采取“登記生效主義原則” ,申請(qǐng)人要申請(qǐng)登記,登記之后的意定監(jiān)護(hù)協(xié)議發(fā)生效力;有的學(xué)者認(rèn)為采取登記對(duì)抗主義,即意定監(jiān)護(hù)合同不經(jīng)登記生效但不能對(duì)抗第三人,只有經(jīng)過登記的意定監(jiān)護(hù)協(xié)議才產(chǎn)生對(duì)抗效力。

    關(guān)于登記之后監(jiān)護(hù)協(xié)議的效力,筆者既不支持登記生效主義,也不支持登記對(duì)抗主義,而是將登記作為證據(jù)要件,凡是經(jīng)過登記的意定監(jiān)護(hù)協(xié)議,均能保證意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的真實(shí)性、是在雙方自愿的基礎(chǔ)上訂立的,故可以在糾紛產(chǎn)生時(shí)、法院審判時(shí)、進(jìn)行交易時(shí)當(dāng)作證據(jù)使用,具有一定的證明效力,能夠證明被監(jiān)護(hù)人合法監(jiān)護(hù)人的地位,代替被監(jiān)護(hù)人履行義務(wù),行使權(quán)利,解決舉證困難的問題。

    注釋:

    (1) 《民法典》第33條:具有完全民事行為能力的成年人,可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織事先協(xié)商,以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人,在自己?jiǎn)适Щ蛘卟糠謫适袷滦袨槟芰r(shí),由該監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。

    (2) 李霞:《意定監(jiān)護(hù)制度論綱》,載《法學(xué)》2011 年第 4 期。

    (3)吳國(guó)平:《論我國(guó)成年意定監(jiān)護(hù)制度》,載《商丘師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2010 年第 4 期,受托人應(yīng)在委托人喪失或部分喪失行為能力之后,立即到民政部門進(jìn)行登記,民政部門依申請(qǐng)或者職權(quán)為委任人選定監(jiān)護(hù)監(jiān)督人后,合同方才生效。

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