淺析訴訟保全程序與民事執(zhí)行程序的銜接問題

王秀省

（257500 萬達(dá)控股集團(tuán)有限公司 山東 東營(yíng)）

一、訴訟保全的期限的法律規(guī)定

1992年，最高人民法院“關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問題的意見”第109條規(guī)定：“訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全裁定的效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書執(zhí)行時(shí)止。在訴訟過程中，需要解除保全措施的，人民法院應(yīng)及時(shí)作出裁定，解除保全措施?！贝藯l規(guī)定了保全裁定的期限是法院作出財(cái)產(chǎn)保全裁定至生效法律文書執(zhí)行時(shí)。在此期間，保全裁定都具有法律效力。按照對(duì)此條規(guī)定的理解，凡是訴訟中的查封、扣押、凍結(jié)等財(cái)產(chǎn)保全措施的裁定效力沒有具體而明確的時(shí)間限制，不論一審還是二審的時(shí)間是多長(zhǎng)時(shí)間，人民法院作出保全裁定后，一直到生效法律文書執(zhí)行時(shí)，保全裁定都具有法律效力。新的《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》未具體規(guī)定保全措施的期限，在過去的司法實(shí)務(wù)中，保全裁定只寫明對(duì)標(biāo)的采取何種保全措施，如對(duì)銀行帳戶上的存款予以“凍結(jié)”、對(duì)何處不動(dòng)產(chǎn)予以“查封”、對(duì)何種動(dòng)產(chǎn)予以“扣押”，但未寫明保全的期限。在最高人民法院未作出財(cái)產(chǎn)保全措施期限的規(guī)定前，按照最高人民法院1992年的司法解釋，習(xí)慣上，承辦法官、協(xié)助執(zhí)行單位和申請(qǐng)人都認(rèn)為，在法院未解除保全措施，或法院未執(zhí)行被保全標(biāo)的時(shí)，保全措施都有法律效力。但是，2004年最高人民法院司法解釋《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》，對(duì)保全措施的期限作了明確的規(guī)定，第二十九條規(guī)定：“人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個(gè)月，查封、扣押動(dòng)產(chǎn)的期限不得超過一年，查封不動(dòng)產(chǎn)、凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿，人民法院未辦理延期手續(xù)的，保全裁定查封、扣押、凍結(jié)的效力消滅?！痹撘?guī)定第一次明確了保全的時(shí)效性及可操作性。根據(jù)保全標(biāo)的的不同，保全期限分別為六個(gè)月、一年、二年。超過以上期限，財(cái)產(chǎn)保全裁定自動(dòng)失去法律效力。這時(shí)，被保全人可以處理原來法院保全的標(biāo)的物。

二、訴訟保全程序與民事執(zhí)行程序銜接中出現(xiàn)的問題

由于訴訟案件的不確定性，如困難，復(fù)雜和重大案件，可能導(dǎo)致未能在法律規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)成；一些訴訟案件需要法律程序，如司法鑒定和審計(jì)，導(dǎo)致審判期延長(zhǎng)。訴訟保全或訴前保全的財(cái)產(chǎn)，特別是不動(dòng)產(chǎn)，經(jīng)常在案件尚未結(jié)案后或程序執(zhí)行前在法庭上重新調(diào)查和扣押，原因是處理了訴訟的法官的疏忽。訴訟保全，導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)的保全超過期限。保存的財(cái)產(chǎn)可能在凍結(jié)前被處理掉。例如，張某與邯鄲市的一家織布廠簽訂了合同，張某在訴訟前申請(qǐng)保留被告織布廠的面料。由于被告在訴訟階段申請(qǐng)對(duì)雙方賬目進(jìn)行審計(jì)，當(dāng)事人對(duì)案件事實(shí)存在較大爭(zhēng)議，導(dǎo)致審理案件延誤。

法定的保存日期很短，訴訟可能是一個(gè)漫長(zhǎng)的過程。法院的扣押，扣押和凍結(jié)是一項(xiàng)強(qiáng)制措施。目的是保護(hù)訴訟的主題不被損壞或轉(zhuǎn)移，并防止法院生效。申請(qǐng)人保護(hù)訴訟的預(yù)期結(jié)果很可能通過實(shí)施程序來實(shí)現(xiàn)。因此，如何實(shí)現(xiàn)訴訟保全與執(zhí)行程序的無縫整合，是實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人權(quán)益的重要組成部分。最高人民法院關(guān)于查封，扣押，凍結(jié)人民法院民事執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的規(guī)定第四條規(guī)定，如果在訴訟前或訴訟期間采取保全措施，進(jìn)入執(zhí)行程序后，應(yīng)自動(dòng)轉(zhuǎn)換。在執(zhí)行期間癲癇發(fā)作，癲癇發(fā)作和凍結(jié)。措施。上述訴訟保全轉(zhuǎn)化為保全的實(shí)施，即訴訟前或訴訟期間當(dāng)事人處理的保全措施。履行義務(wù)的一方未按照判決履行義務(wù)的，由權(quán)利人向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。財(cái)產(chǎn)保全措施自動(dòng)轉(zhuǎn)化為執(zhí)法措施。但是，上述訴訟保全和實(shí)施規(guī)定的保全規(guī)定，同時(shí)仍受“封存，扣押，凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定”第29條關(guān)于保全期限的規(guī)定。

三、解決上述問題的對(duì)策與方法

針對(duì)訴訟保全程序與執(zhí)行程序的銜接過程中出現(xiàn)的問題，筆者提出以下建議：

（1）加強(qiáng)法院有關(guān)負(fù)責(zé)保全的法官責(zé)任意識(shí)，對(duì)每一件訴前保全或訴訟保全的案件建立明細(xì)的臺(tái)賬，何時(shí)采取保全措施，是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)，保全的截止期限。防止因某些案件審理周期過長(zhǎng)而導(dǎo)致保全超過法定期限的情況發(fā)生。

（2）在審理的裁判文書中對(duì)訴訟保全的情況予以說明?？稍诎讣膩碓醇皩徖磉^程段落中予以說明清楚：本院于某年某月某日對(duì)被告所有的位于何處的財(cái)產(chǎn)采取了何種方式的保全措施，如查封、凍結(jié)等。其他法院采取訴訟保全措施后移送審理的案件，也應(yīng)同樣予以說明情況。這樣，負(fù)責(zé)執(zhí)行的人員接手執(zhí)行案件即能知曉在審理階段所采取的訴訟保全措施的具體情況。

（3）采取訴訟保全的承辦法官或庭室在采取訴訟保全的同時(shí)，給申請(qǐng)人做一份釋明筆錄，告知保全的期限并告知在保全期限到來之前申請(qǐng)法院采取續(xù)查封、扣押、凍結(jié)措施。如果案件在審理過程中或?qū)徖斫Y(jié)束后未進(jìn)入執(zhí)行程序以前，由審理庭法官采取繼續(xù)保全的措施；如果是申請(qǐng)執(zhí)行后，則由執(zhí)行法官采取繼續(xù)保全的措施，以防止承辦法官工作疏忽延誤繼續(xù)采取強(qiáng)制措施時(shí)機(jī)。

四、小結(jié)

為了解決訴訟安全程序與執(zhí)行程序連接過程中出現(xiàn)的問題，有必要申請(qǐng)?jiān)V訟安全，審判人員和管理人員進(jìn)行協(xié)調(diào)，合作和溝通。一方工作中的疏忽可能導(dǎo)致無法彌補(bǔ)的損害。法院采取保全措施后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將相關(guān)保險(xiǎn)的全文送交申請(qǐng)人，保全裁定應(yīng)當(dāng)說明保全期限，并說明申請(qǐng)續(xù)期的期限，并說明其中的權(quán)利和義務(wù)。保存對(duì)各方都很重要。審判結(jié)束后的判決書，包括調(diào)解書中保存措施的情況。法官，保全申請(qǐng)人或單位可以及時(shí)掌握保存期限，與管理人員無縫連接，順利推進(jìn)程序的實(shí)施，盡快實(shí)現(xiàn)訴訟保全的真正目的。