淺析修改后的《公司法》第142條

2018年10月26日第十三屆全國人大常委會第六次會議通過了對《公司法》第142條內(nèi)容的修改完善，增加了公司可以收購本公司股份的情形，賦予了公司更多自主權，也更加關注投資者和債權人的合法權益。正值修改一年之際，我們來看看在實踐中的運用和遇到的問題。

一、修改的必要性

股份回購，是國際通行的公司實施并購重組、優(yōu)化治理結構、穩(wěn)定股價的必要手段，已是資本市場的一項基礎性制度安排。我國1993年公司法規(guī)定了兩種允許股份回購的例外情形，包括公司為減少資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并。2005年公司法修訂時，增加了將股份獎勵給本公司職工，以及股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議要求公司收購其股份兩種例外情形，并對股份回購的決策程序、數(shù)額限制等作了規(guī)定。而我國上市公司較少進行股份回購，該條款的作用未得到有效發(fā)揮，主要是因為：回購范圍較窄、決策程序不夠簡便、庫存股制度缺失、難以適應市場的發(fā)展需求。從境外成熟市場的立法和實踐看，公司股份回購在優(yōu)化資本結構、穩(wěn)定公司控制權、提升公司投資價值，建立健全投資者回報機制等方面都具有重要作用，特別是當市場出現(xiàn)短期非理性下跌時，通過實施回購計劃提升每股價值，向市場釋放正面信號，減少市場恐慌情緒，維護市場穩(wěn)定健康發(fā)展。

二、解讀新修訂的條款

1、原第（三）項采用了“獎勵”的詞語，所表達的主要是對本公司職工既往業(yè)績的肯定， 未能突出將公司未來發(fā)展與職工利益的有機結合，甚至可能被誤解為公司只能向職工無償提供股份。相反，“員工持股計劃”和“股權激勵”表達了向后激勵的內(nèi)涵，這種機制將員工與公司的長期利益相互結合，從而更加符合員工激勵計劃和持股計劃的本意。

2、新增的第（六）項情形規(guī)定較為寬泛，賦予公司更多的回購股份的自主權。該款強調(diào)收購股份以“必需”為條件，即收購股份不是穩(wěn)定股價的唯一措施。“必需”二字雖帶有一定主觀性，但公司或董事會在決定采用收購股份措施時，不能只是根據(jù)公司股票價格低于某個預想價格而簡單判斷，而應當綜合多種因素做專業(yè)性的判斷，甚至要考慮公司財力能否支持某種規(guī)模的股份收購，否則可能造成公司和股東權益的損害。

3、適當簡化了股份回購的決策程序，除一、二項外，其余情形不必經(jīng)過股東大會決議。只需要董事會會議決定即可。

4、提高了公司持有股份的數(shù)額上限，由5%提高到10%。公司持有本公司股份的期限延長，從一年變成三年。

5、履行信息披露業(yè)務出現(xiàn)在《證券法》第 67 條規(guī)定“發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果”，通過引入證券法規(guī)范，夯實了上市公司履行信息披露義務的程序規(guī)則。使得《公司法》與《證券法》實現(xiàn)對接。

6、采用公開的集中交易方式收購本公司股份，可能提高交易價格和收購成本，卻有助于保持成交價格與市場價格的一致，向股票市場傳遞有價值的市場信號，從而提升股票交易公平性，也能達到維護公司價值和股東權益的目的。

三、修訂的影響

1、提振市場信心、短期內(nèi)回購規(guī)模激增。據(jù)統(tǒng)計，從10月26日《公司法》修正案的出臺至11月1日不足一周的時間內(nèi)，共有193家A股公司實施股份回購。另外，還有133家公司在這段時間發(fā)布相關股份回購信息。新政發(fā)布后第一個工作日，10月29日中國平安在港交所披露的公告顯示，公司將酌情及適時回購公司公開發(fā)行的境內(nèi)、境外股票。說明《公司法》的修改符合了時代和當下市場的經(jīng)濟需求。

2、允許公司選擇適當時機回購本公司股份，將進一步提升上市公司調(diào)整股權結構和管理風險的能力，提高上市公司的投資價值，推動公司治理體系建設和治理能力現(xiàn)代化。

3、有助于健全金融資本管理體制，深化金融改革。通過增加回購情形，有利于增強可轉債品種的便利性，拓展公司融資渠道，改善公司資本結構。

4、有助于維護廣大中小投資者權益，完善資本市場功能，進一步提升資本市場服務實體經(jīng)濟的能力。促進資本市場持續(xù)穩(wěn)定健康發(fā)展。

四、實踐中可能產(chǎn)生的問題

1、可能出現(xiàn)部分公司盲目進行股份回購、投資者盲目投資現(xiàn)象，短期內(nèi)可能帶來股市虛假繁榮現(xiàn)象，中長期看可能影響公司及股東利益。

2、刪去了公司用于回購股份的資金來源規(guī)定，上市公司能夠用來進行股份回購的資金范圍得到擴大，會出現(xiàn)有企業(yè)借錢“加杠桿”回購股份、強行負債回購等情況發(fā)生，損害公司的利益及中小股東權益。

3、需要警惕股票回購單純成為拉升股價的工具，可能出現(xiàn)上市公司內(nèi)幕知情人將其作為操縱市場、謀取私利的“工具”。所以，后續(xù)監(jiān)管機構在執(zhí)法過程中，也應嚴格要求回購股份去處和用途信息披露，防止大股東利用優(yōu)勢地位，通過回購炒作股價、引導預期，等待投資者進入后套現(xiàn)離場，損害中小股東利益。

4、修改后的第 142 條只是開啟了完善公司回購股份制度的大門，為了落實該條款的規(guī)定，國務院和證監(jiān)會仍亟待完善相關配套規(guī)則。

總的來說，公司股份回購制度的完善有利于資本市場的健康發(fā)展。但是公司股份的回購，應以維護公司債權人和中小股東的合法權益為重點考量，并且以不影響公司的正常經(jīng)營為前提。同時，應通過進一步細化公司股份回購的具體方式及配套監(jiān)管措施，為資本市場提供安全穩(wěn)定的回購環(huán)境，讓真正具備優(yōu)質(zhì)條件的公司通過股份回購提升市場的信心，從而推動我國經(jīng)濟的健康、穩(wěn)定發(fā)展。

作者簡介：趙圣昆（1992.09），男，漢，湖北武漢人 ，研究生，單位：華中師范大學，研究方向：刑訴法方向