合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)識別及防范

◎文/馮 晨

合同管理指的是對合同全過程，包括審核、簽訂、實(shí)施、變更、終止、違約處理等環(huán)節(jié)進(jìn)行規(guī)劃、組織、調(diào)整、控制以及監(jiān)督等一系列管理活動。企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營與管理過程中不可避免的會簽訂各式各樣的合同，而在合同簽訂與履行的過程中，企業(yè)利益存在著受到損害的可能性，這就是我們所說的合同法律風(fēng)險(xiǎn)。本文以擔(dān)保公司為例說明企業(yè)規(guī)范合同管理、防范合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的重要性。

本文所指擔(dān)保公司是經(jīng)營融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司，其主要業(yè)務(wù)是為被擔(dān)保企業(yè)向銀行貸款提供信用擔(dān)保。該業(yè)務(wù)涉及的擔(dān)保公司為一方主體的合同主要包括擔(dān)保業(yè)務(wù)協(xié)議書、保證合同、反擔(dān)保合同以及個(gè)人連帶保證責(zé)任承諾函；涉及與擔(dān)保公司相關(guān)的合同有流動資金借款合同、其他保證人向銀行提供的保證合同等。

一、企業(yè)合同管理中存在的風(fēng)險(xiǎn)

（一）合同訂立的法律風(fēng)險(xiǎn)

1.合同簽訂主體。合同簽訂對象應(yīng)具備主體資格、明確的授權(quán)和正確的簽訂形式，若合同主體不具備法定資格，將直接導(dǎo)致合同無效。同時(shí)，擔(dān)保公司還要考慮合同主體的信譽(yù)、經(jīng)營、融資等情況對合同的影響?！度谫Y性擔(dān)保公司管理暫行辦法》規(guī)定，為單個(gè)被擔(dān)保人及其關(guān)聯(lián)方提供的融資性擔(dān)保責(zé)任余額不得超過擔(dān)保公司凈資產(chǎn)的15%，擔(dān)保公司在考察合同簽訂主體時(shí)就要注意其過往融資情況是否過于集中。

2.合同條款。確定雙方權(quán)利義務(wù)的直接依據(jù)是合同文本，在合同訂立的過程中按照雙方的意思表示對合同的相關(guān)條款所做的約定，但是在此過程中不能保證避免雙方對條款理解的一致性，因此在合同履行過程中發(fā)生爭議。例如擔(dān)保公司與銀行的訴訟中，關(guān)于利息就產(chǎn)生了爭議。依據(jù)合同的表述，銀行認(rèn)為“利息”包含“期內(nèi)利息、復(fù)利、罰息”，擔(dān)保公司認(rèn)為，“利息”專指“期內(nèi)利息”，最終法院普遍支持擔(dān)保公司的意見。所以，擔(dān)保公司要對合同的條款進(jìn)行認(rèn)真研判，加強(qiáng)對合同條款的法律審核，保障合同內(nèi)容的準(zhǔn)確性。

（二）合同履行的法律風(fēng)險(xiǎn)

1.合同履行不適當(dāng)。在合同訂立時(shí)雖然對合同條款進(jìn)行了審核，但在合同履行的過程中還是避免不了出現(xiàn)一系列問題，如條款缺失、自身理解存在歧義、當(dāng)事人理解不一致等，這就會導(dǎo)致合同履行不適當(dāng)?shù)那樾?。?dān)保公司的一項(xiàng)業(yè)務(wù)中，擔(dān)保公司在代償后向反擔(dān)保人要求代償，反擔(dān)保人提出，該筆業(yè)務(wù)有物的擔(dān)保，擔(dān)保公司應(yīng)先處置抵押物再要求其履行擔(dān)保責(zé)任。這就屬于自身理解存在歧義，該反擔(dān)保人與擔(dān)保公司簽訂的是連帶保證責(zé)任的反擔(dān)保合同，不存在擔(dān)保順序問題。

2.合同不履行。合同不履行是合同一方有履約能力，但是拒絕履行合同，可以采取中止履行、解除合同、追究違約責(zé)任等方式進(jìn)行處理。在現(xiàn)實(shí)中，有一些企業(yè)因?yàn)橹饔^因素，所以不履行合同，這就要求守約方要做出準(zhǔn)確的判斷，選擇正確合理的方式維護(hù)自身利益。對拒不履行合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，可采用追究違約責(zé)任、抗辯、解除合同等方式進(jìn)行處理。

（三）合同變更的法律風(fēng)險(xiǎn)

1.合同主體的變更風(fēng)險(xiǎn)。合同主體的變更形式為將合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)給第三人，而第三人的能力及資質(zhì)對當(dāng)事人來說又會存在未知風(fēng)險(xiǎn)。

2.合同內(nèi)容的變更風(fēng)險(xiǎn)。履行中的合同，由于各種原因使合同內(nèi)容發(fā)生了變化，在履行的過程中就會出現(xiàn)一系列問題。實(shí)際情況的變化導(dǎo)致合同內(nèi)容的變化，如果再履行原合同內(nèi)容沒有任何意義。而合同內(nèi)容的變更也意味著風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

變更合同會加大原合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，所以，對需變更的合同，要以書面的形式將變更證據(jù)保留下來，如補(bǔ)充協(xié)議、變更通知書等。

二、企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因

（一）合同主體不合格帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)

部分企業(yè)在簽訂合同前，沒有對合同相對方進(jìn)行深入的調(diào)查與了解，致使與不具有簽約資格的主體簽訂合同，最終導(dǎo)致合同法律效力待定或無效；與缺乏履行合同條款能力的當(dāng)事人簽訂合同，亦會導(dǎo)致合同無效的現(xiàn)象發(fā)生；在簽訂合同過程中，部分企業(yè)沒有察覺到合同條款中的漏洞，從而導(dǎo)致合同存在隱藏的法律風(fēng)險(xiǎn)。如擔(dān)保公司在與被擔(dān)保企業(yè)開展擔(dān)保業(yè)務(wù)中，忽視了反擔(dān)保抵押人是自然人，雙方在簽訂抵押合同時(shí)，抵押人未簽名，而只是加蓋了人名章，造成合同主體缺失，這樣的合同是不具備法律效力的。

（二）合同的履行及歸檔疏忽

簽訂合同時(shí)，預(yù)先約定的合同附件等有關(guān)文件并未列入合同的最終文本。企業(yè)把所有的精力放在合同的準(zhǔn)備、制定及簽署上，忽略了對合同的履行及歸檔。合同條款中規(guī)定的重要事項(xiàng)能否如約完成，整個(gè)過程中的單據(jù)及權(quán)證等是否歸檔，這些問題都顯得十分重要。例如在擔(dān)保公司一些業(yè)務(wù)中，抵押合同簽訂后未到相關(guān)部門辦理抵押登記手續(xù)，導(dǎo)致抵押物懸空，最終影響擔(dān)保公司有效行使抵押權(quán)。合同訂立、履行及終結(jié)都是一環(huán)扣一環(huán)的，這就要求擔(dān)保公司管理者要妥善處理每一個(gè)環(huán)節(jié)，避免某個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，導(dǎo)致整個(gè)過程都受到影響。

（三）合同管理模式落后

合同管理制度的制定必須是科學(xué)的，能適應(yīng)發(fā)展需要的，在管理的過程中真正起到管理作用。就當(dāng)前情況來看，擔(dān)保公司合同管理制度問題很多，如執(zhí)行不到位，監(jiān)督力度不夠，不符合實(shí)際情況等。很多合同簽訂都由法律部門把關(guān)，實(shí)際上，法律部門只能從法律的角度對合同條款進(jìn)行合理、合規(guī)的審查，對合同簽訂的其它情況并不了解，導(dǎo)致合同在執(zhí)行的過程中出現(xiàn)問題，法律部門更無法在合同履行的過程中進(jìn)行監(jiān)督。

（四）市場環(huán)境變化或國家政策變動而帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)

市場大環(huán)境的變化或國家政策變動對企業(yè)而言是一種外部法律風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也是一種不可抗風(fēng)險(xiǎn)。目前，我國正處在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的關(guān)鍵時(shí)期，國家政策的變動與調(diào)整所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)是影響國有企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的重要因素，包括稅收政策變化、金融政策變化、行業(yè)政策變化等，這無疑會給企業(yè)合同的簽訂與履行造成不同程度的風(fēng)險(xiǎn)。以銀行業(yè)為例，銀根收緊即會帶來貸款不良率的提高，影響借款合同的履行。

三、合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）強(qiáng)化合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識

強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)意識是有效規(guī)避、防范風(fēng)險(xiǎn)的前提。企業(yè)要樹立法律意識，健全法制理念，正確認(rèn)識企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)。一般情況下風(fēng)險(xiǎn)防范意識不僅僅代表主觀意識，還有對風(fēng)險(xiǎn)的識別、分析、防范等。企業(yè)利益與法律風(fēng)險(xiǎn)的平衡對企業(yè)合同管理起著重要的作用，企業(yè)在各個(gè)環(huán)節(jié)尤其是管理層，要增強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)意識，將防范風(fēng)險(xiǎn)與掌控風(fēng)險(xiǎn)作為管理者自覺行為，同時(shí)將法律素養(yǎng)和風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任意識作為對企業(yè)管理者的考察要求。在工作過程中，企業(yè)要將法律風(fēng)險(xiǎn)意識通過不同的方式、不同的手段融入到企業(yè)管理中，做好對法律風(fēng)險(xiǎn)的防范工作，由被動控制轉(zhuǎn)換為主動防范。

（二）完善企業(yè)合同管理體系

完善的管理體系及制度的執(zhí)行力是企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的重要支持力。企業(yè)要建立完善的組織機(jī)構(gòu)，配備專業(yè)的工作人員，明確具體職責(zé)。完善合同審查制度機(jī)制，業(yè)務(wù)部門、法務(wù)部門、外聘法律顧問機(jī)構(gòu)要分別審查，出具獨(dú)立意見，形成各部門參與的合同風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，杜絕風(fēng)險(xiǎn)隱患。將合同風(fēng)險(xiǎn)防控納入績效考核，確保合同審查制度落地，并根據(jù)實(shí)施效果不斷完善、更新。合同中涉及的所有事項(xiàng)要全方位進(jìn)行制度覆蓋， 對合同風(fēng)險(xiǎn)的死角及風(fēng)險(xiǎn)高發(fā)點(diǎn)作為重點(diǎn)，有效解決企業(yè)合同管理中的問題。

（三）加強(qiáng)合同信息化、標(biāo)準(zhǔn)化管理

隨著企業(yè)不斷發(fā)展，合同的形式也多種多樣，數(shù)量也在不斷上升，所以，合同管理效率及質(zhì)量的提高是非常有必要的。合同管理信息化、標(biāo)準(zhǔn)化有利于規(guī)避合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)。合同信息化管理能夠?qū)贤瑢ο?、合同條款、合同期限等數(shù)據(jù)進(jìn)行自動統(tǒng)計(jì)整理和分析，將所有信息通過技術(shù)手段在公司內(nèi)部進(jìn)行統(tǒng)一處理，設(shè)置如對于合同到期提示、訴訟時(shí)效預(yù)警等功能，進(jìn)一步降低合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)。

（四）加大合同管理全流程風(fēng)險(xiǎn)防范力度

企業(yè)通常比較注重合同文本這個(gè)環(huán)節(jié)，但是僅僅合同文本這個(gè)方面不能有效進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)防范，也不能抵擋合同風(fēng)險(xiǎn)的所有來源。在任何標(biāo)準(zhǔn)下，合同文本都不會是完美的，合同文本只是根據(jù)經(jīng)驗(yàn)及未來可能出現(xiàn)的狀況做的預(yù)測。所以，就合同來說，從合同的立項(xiàng)到訂立、談判到審查、履行到追責(zé)，每個(gè)階段都要將法律風(fēng)險(xiǎn)防范包含在合同管理當(dāng)中，時(shí)刻做到對法律風(fēng)險(xiǎn)的防范。

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法治水平的提升，合同管理已成為企業(yè)的一項(xiàng)重要工作，法律風(fēng)險(xiǎn)貫穿于合同管理的始終。因此，完善的合同管理體系是企業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)，加強(qiáng)對合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的識別，并采取有效的措施防范及治理風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)合同管理的規(guī)范化、合理化，保障企業(yè)健康發(fā)展。