一項制度“歪打正著”，同性伴侶有了“生死協(xié)議”

南方周末記者 譚暢 南方周末實習(xí)生 張昆昆

“很多同性伴侶把（意定監(jiān)護(hù)）公證當(dāng)成結(jié)婚證明，有了這張紙，他們可以成為彼此法律意義上的監(jiān)護(hù)人?！?/p>

有的外地公證員參加完研修，回去開始擺正心態(tài)，不歧視、不好奇，以平常心為同性伴侶辦公證。做過幾例后，他們感慨，同性伴侶確實好溝通，而且“根本不還價”。

“但意定監(jiān)護(hù)絕非等同于結(jié)婚登記，也非于立法層面認(rèn)可同性伴侶關(guān)系?！?/p>

南方周末記者 譚暢 發(fā)自上海

南方周末實習(xí)生 張昆昆

2019年7月，沈陽市于洪公證處公證員文靜接到一個咨詢電話。來電的男人開誠布公，稱自己是同性戀，想做個意定監(jiān)護(hù)公證。

文靜聽說過意定監(jiān)護(hù)。這原本是一項讓老年人自主選擇失能后監(jiān)護(hù)人的制度，從2017年10月1月民法總則正式實施開始，制度的適用群體擴(kuò)展到所有具有完全民事行為能力的成年人。

文靜沒有拒絕，但也沒立馬答應(yīng)，只說先問問領(lǐng)導(dǎo)。

“同性戀要做意定監(jiān)護(hù)？”領(lǐng)導(dǎo)一聽也為難，拿不準(zhǔn)若給他們辦公證會不會自找麻煩。

“你就把他們當(dāng)普通人。”文靜對領(lǐng)導(dǎo)說，不管是什么關(guān)系，兩個男人要互相當(dāng)對方將來的監(jiān)護(hù)人，法律沒有不允許。

“也行?！鳖I(lǐng)導(dǎo)想了想，又問：“那你知道怎么給他們辦嗎？”

文靜不知道，她提出去意定監(jiān)護(hù)的實踐發(fā)源地——上海取取經(jīng)。

2019年8月第一個周末，來自全國各地的近百名公證員來到上海，參加為期兩天的意定監(jiān)護(hù)研修。研修班此前已辦過兩期，主講老師、上海普陀公證處主任助理李辰陽是意定監(jiān)護(hù)制度的積極推動者。

“很多同性伴侶把（意定監(jiān)護(hù)）公證當(dāng)成結(jié)婚證明，有了這張紙，他們可以成為彼此法律意義上的監(jiān)護(hù)人?！崩畛疥柛嬖V南方周末記者，意定監(jiān)護(hù)制度不是專門為同性戀社群設(shè)計的，它被視作目前中國同性關(guān)系的最優(yōu)解屬于“歪打正著”。

意想不到的受惠者

“LGBT群體（指女同性戀者、男同性戀者、雙性戀者與跨性別者）非常需要有人給他們蓋大紅章?！?月3日，面對臺下眾多公證員，丁雅清略帶夸張地說。

丁雅清是關(guān)注同性戀社群權(quán)益的民間組織“彩虹律師團(tuán)”的發(fā)起人，從第一期意定監(jiān)護(hù)研修班開始，她就受邀擔(dān)任講師。

聽眾發(fā)出心領(lǐng)神會的笑聲。7月中旬，江蘇某公證處在公眾號上發(fā)表了一篇文章，向LGBT群體推廣意定監(jiān)護(hù)。文章被同性戀公益網(wǎng)站淡藍(lán)網(wǎng)以“公證處撐同志”為題轉(zhuǎn)載后，這家公證處的電話就被打爆了。

兩年前，同性戀社群尚不了解意定監(jiān)護(hù)，意定監(jiān)護(hù)制度的推動者也沒想到會惠及同性戀社群。

國內(nèi)最早引入“意定監(jiān)護(hù)”概念的是華東政法大學(xué)婚姻家事法與婦女權(quán)益保護(hù)法研究中心主任李霞。2015年，老年人權(quán)益保障法修訂時吸收李霞的學(xué)術(shù)觀點，首次為年滿六十的老人規(guī)定了意定監(jiān)護(hù)制度。

2017年3月，民法總則頒布，其中第三十三條規(guī)定了成年意定監(jiān)護(hù)制度。這意味著，只要是具有完全民事行為能力的成年人，都能夠按照自己的意愿確定監(jiān)護(hù)人。如果當(dāng)該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，將由事先確定的意定監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)責(zé)任。另外，意定監(jiān)護(hù)優(yōu)先于法定監(jiān)護(hù)。

一紙協(xié)議，一個公證處的紅章，一名成年人便可指定監(jiān)護(hù)人。

“意定監(jiān)護(hù)制度本來是為應(yīng)對人口老齡化而設(shè)計的，它的核心理念是尊重人的自主決定。比如有的人沒有結(jié)婚或者和子女關(guān)系不好，他就可以通過意定監(jiān)護(hù)，將自己的晚年托付給其他值得信任的人，監(jiān)護(hù)關(guān)系不再受血緣、婚姻關(guān)系的約束?！崩钕嫉牟┦可?、江南大學(xué)法學(xué)院副教授李欣對南方周末記者表示，同性戀社群其實一開始并不在制度設(shè)計者的視野內(nèi)。

“既然沒有對性別、年齡等做任何條件限制，那同性伴侶就可以用?！泵穹倓t頒布時，“彩虹律師團(tuán)”的法律服務(wù)熱線已經(jīng)開通兩年，丁雅清經(jīng)常接到同性戀者的電話，詢問在無法登記結(jié)婚的情況下，如何為伴侶的手術(shù)簽字、如何分配共同財產(chǎn)。

意定監(jiān)護(hù)或許是條出路，丁雅清心想。但她也擔(dān)心，這條“孤零零”的法規(guī)落不了地。

距離民法總則正式生效還有幾個月，丁雅清和團(tuán)隊收集了全國所有能找到的公證處聯(lián)系方式，挨個打電話過去，只問兩個問題：

“你們公證處能不能給老年人做意定監(jiān)護(hù)？”大部分公證處回答，可以。

“我和我的朋友沒到60歲，看到民法總則的新規(guī)定，我們是不是也能做意定監(jiān)護(hù)？”電話那頭的聲音猶豫了，紛紛說沒有先例。

只有一家公證處毫不遲疑地回答，年輕人也能做意定監(jiān)護(hù)。那就是李辰陽所在的上海普陀公證處。

不還價的“好客戶”

李辰陽辦理的第一例同性戀意定監(jiān)護(hù)可能是在2016年底，兩位六十多歲的老頭找到李辰陽，想通過公證認(rèn)定彼此為監(jiān)護(hù)人。他們沒有明說彼此關(guān)系，只說住在一起，搭伴養(yǎng)老。但李辰陽感覺到兩人關(guān)系非常親密，吵架拌嘴的神態(tài)像是老夫老妻。

李辰陽沒多問，直接幫他們辦理了。但他當(dāng)時依然沒有意識到，同性戀社群對意定監(jiān)護(hù)有強(qiáng)烈需求。

同性戀社群內(nèi)公認(rèn)第一對辦理意定監(jiān)護(hù)的伴侶，是長沙姑娘佛歌和她的女友。

2017年是倆人在一起的第十年，佛歌和女友想去國外以A卵B懷的方式孕育對方的孩子，然后回國生產(chǎn)。兩人希望在一系列手術(shù)過程中，伴侶能為自己做決定。

此前因為在長沙公證處辦理過房產(chǎn)共有公證，佛歌加上了公證員余蓉的微信。

“剛好那時候出了陜西榆林孕婦跳樓的新聞，她（佛歌）就和我商量，如果她懷孕了，但沒有領(lǐng)結(jié)婚證，怎么樣才能由她的‘好朋友決定用順產(chǎn)還是剖腹產(chǎn)。我們就聊到了意定監(jiān)護(hù)?！庇嗳鼗貞浀?。

對于佛歌她們的訴求，長沙公證處經(jīng)過一番討論后，最終同意辦理。因為沒有先例，公證費(fèi)用是按當(dāng)時最低標(biāo)準(zhǔn)收取的，一份僅四五百元。

佛歌從小跟著媽媽，和女友確定戀愛關(guān)系幾個月以后就向媽媽說明，未被反對。辦完意定監(jiān)護(hù)，佛歌知會了媽媽，根本沒通知爸爸。

“我媽就說，知道了。她大概不是特別了解這個法律意義，只知道女友可以給我手術(shù)簽字了?！狈鸶枵f，辦理意定監(jiān)護(hù)其實沒必要征詢家人意見，“本身就是因為不信任作為法定監(jiān)護(hù)人的父母，才會選擇伴侶當(dāng)意定監(jiān)護(hù)人。那有什么必要告訴自己不信任的人呢？”

此后一年多的時間里，同性伴侶已經(jīng)作為一個顯著的群體，引起公證行業(yè)的注意。由于和父母關(guān)系微妙，同性婚姻又尚未得到法律承認(rèn)，他們往往希望通過公證，將手術(shù)時在知情同意書上簽字、身后幫忙照管財產(chǎn)的權(quán)利授予自己的伴侶。

而經(jīng)過佛歌等試水者在社群內(nèi)的宣傳，一些同性伴侶聯(lián)系公證處時已不懼亮明身份。如果當(dāng)?shù)毓C處有疑慮，他們就直接聯(lián)系聲名在外的上海普陀公證處。

但整體而言，同性伴侶對于意定監(jiān)護(hù)還是咨詢的多，真正辦理的少。辦理較多的是上海普陀公證處，其他南方經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)城市也有零星的案例。

李辰陽統(tǒng)計，自己辦理了十幾件同性伴侶的意定監(jiān)護(hù)公證。除了滿足同性伴侶的法律需求，李辰陽也坦承：“對于公證行業(yè)而言，同性伴侶是一群好客戶?！?/p>

遠(yuǎn)高于長沙公證處第一次“糊里糊涂”的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，上海普陀公證處辦理一份公證“兩件套”（包括意定監(jiān)護(hù)公證和生前預(yù)囑公證）收費(fèi)約五千元，伴侶雙方同時辦理則須上萬元。遇上情況復(fù)雜的同性伴侶，比如涉及為倆人代孕的孩子委托監(jiān)護(hù)人，公證處還會辦理“三件套”“五件套”甚至“七件套”，價格也更昂貴。

“辦公證是在提供專業(yè)法律服務(wù)，但老年人總希望我們做公益、不收錢。相比之下，同性伴侶這個群體支付能力強(qiáng)，還不容易起糾紛。”李辰陽說，有的外地公證員參加完研修，回去開始擺正心態(tài)，不歧視、不好奇，以平常心為同性伴侶辦公證。做過幾例后，他們回頭向李辰陽感慨，同性伴侶確實好溝通，有知識有文化，而且“根本不還價”。

“你會找人 監(jiān)督配偶嗎”

李辰陽并非來者不拒。他認(rèn)為，若判斷出同性伴侶關(guān)系不穩(wěn)定而拒絕，是公證員在盡職盡責(zé)地行使非訟裁量權(quán)——這也是李辰陽在研修班上呼吁公證員應(yīng)積極行使的權(quán)力。

“你們怎么認(rèn)識的？認(rèn)識多久了？”每當(dāng)李辰陽識別出是一對同性伴侶，他一定會問這個問題。如果伴侶已相識七年以上，李辰陽就判斷他們有比較深厚的感情基礎(chǔ)，可以進(jìn)一步詢問是否有婚姻史（是否形婚）、是否打算要孩子等，從而制定個性化的協(xié)議條款。

但如果伴侶是網(wǎng)戀數(shù)月剛見面，李辰陽就提醒他們，目前還不適宜辦意定監(jiān)護(hù)。

成年意定監(jiān)護(hù)相關(guān)法規(guī)目前僅有民法總則第33條，并無其他配套法規(guī)。所以某種程度上，李辰陽等公證員是在為整個公證行業(yè)探索規(guī)范。即便原本沒有意識到要操心同性伴侶感情基礎(chǔ)的公證員，在請教李辰陽后都達(dá)成共識。

丁雅清理解這種慎重：“當(dāng)你躺在病床上，監(jiān)護(hù)人不僅是想盡辦法救你的人，也可能是簽字放棄治療讓你去死的人。這（意定監(jiān)護(hù)）是一份關(guān)乎生死的協(xié)議，當(dāng)然不能隨便交給不夠信任的人?！?/p>

她開玩笑稱，如果做完意定監(jiān)護(hù)又分手了，錢也花得冤枉：“做之前總要衡量一下，你的伴侶值不值這個錢。”按一般意定監(jiān)護(hù)協(xié)議規(guī)定，如需終止，可以公證書面聲明。

“他們（公證員）看起來是為我們著想，但說實話，我們不領(lǐng)這個情?！狈鸶枳罱埠彤?dāng)初為其辦理意定監(jiān)護(hù)的長沙公證處公證員余蓉探討，為何民政局不會因為異性戀者“閃婚”就拒絕發(fā)結(jié)婚證，而同性戀者卻要在相識時間的長短上受到審查?！岸艺J(rèn)識時間長就代表感情穩(wěn)固嗎？結(jié)婚二十年的夫妻，一樣有離婚的風(fēng)險?！?/p>

兩個群體的分歧，還體現(xiàn)在意定監(jiān)護(hù)協(xié)議一些具體條款上。

比如，余蓉一開始給佛歌提供了一份公證處為老年人設(shè)計的協(xié)議模板，其中有一條，只允許監(jiān)護(hù)人動用老人的活期存款，不能變賣房子。有的協(xié)議模板則規(guī)定，監(jiān)護(hù)人若要賣房，必須再經(jīng)過一次公證，以防低價賤賣或者變相占有被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)。

上述兩種方案，佛歌都沒有采納?！拔覀兒屠先说慕?jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)不一樣，我們沒什么存款，錢全押在房子上。一旦生病需要花大錢治療，勢必要賣房，寧可價錢賣得低一點，也別延誤治療時機(jī)?！备鶕?jù)佛歌和女友的協(xié)議，一旦監(jiān)護(hù)生效，監(jiān)護(hù)人可以全權(quán)管理被監(jiān)護(hù)人名下的房產(chǎn)，沒有限制條件。

在李辰陽看來，這種改動體現(xiàn)了同性戀社群的特性：不同于老人自認(rèn)年事已高，不愿為了治病傾家蕩產(chǎn)，同性伴侶正當(dāng)壯年，往往希望監(jiān)護(hù)人不惜一切代價為自己救治。但他同時認(rèn)為，一些限制監(jiān)護(hù)人的條款不能被修改，否則后患無窮。

佛歌還刪去了模板中關(guān)于設(shè)置監(jiān)督方的條款?！袄先思矣忠勘O(jiān)護(hù)人照顧，又怕監(jiān)護(hù)人害自己，所以才想有人去監(jiān)督他的行為。但我們實際上就是彼此的配偶，你會找個人去監(jiān)督你的配偶嗎？”

民間機(jī)構(gòu)同志平等權(quán)益促進(jìn)會負(fù)責(zé)人燕子最近也在廣州辦意定監(jiān)護(hù)，他考慮引入本地的同志組織當(dāng)監(jiān)督方?！氨O(jiān)督還是有必要的，同志組織對雙方都熟悉，可能比較合適?！?/p>

“絕非等同 結(jié)婚登記”

2018年6月，湖北襄陽的黃躍在母親去世后的第十天，和同性男友走進(jìn)公證處，要求辦意定監(jiān)護(hù)。因為他感到在世間再無親人，應(yīng)該給陪伴自己的伴侶一個身份。

黃躍把辦好的協(xié)議書鎖在保險柜里，有時拿出來瞄一眼?！拔倚睦锵耄乙彩怯凶C的人了?！彼麑δ戏街苣┯浾哒f。

2019年5月，成都女孩崽子辦完和女友的意定監(jiān)護(hù)公證手續(xù)。她通過當(dāng)?shù)赝窘M織的公號廣而告之：“我們終于是有法律關(guān)系的人了?！?/p>

但無論是佛歌、黃躍、崽子，還是更多未公之于眾的辦理了意定監(jiān)護(hù)的同性伴侶，他們的協(xié)議書都僅以“朋友”描述雙方關(guān)系。

“我們會在和同性伴侶交談的筆錄里寫明他們的關(guān)系，但對外的協(xié)議和公證書上絕對不寫?！崩畛疥柺菑膶嵱玫慕嵌瓤紤]的：意定監(jiān)護(hù)協(xié)議將來是要拿出來應(yīng)用的，一方昏迷了，另一方立刻拿著協(xié)議去醫(yī)院簽字，“時間這么緊，沒必要讓醫(yī)院研究半天，哦，這倆人是同性戀啊。萬一醫(yī)院還比較保守，再匯報一下，又耽誤半天時間?！?/p>

燕子經(jīng)常和李辰陽爭論這個問題，燕子覺得，公證處應(yīng)該在描述關(guān)系時尊重當(dāng)事人自己的選擇，理解同性伴侶想獲得承認(rèn)的愿望。

燕子希望自己意定監(jiān)護(hù)協(xié)議上能寫明，倆人是同性伴侶：“我們在一起八年了。我為什么認(rèn)他，為什么想把自己托付給他，不是因為他是我的普通朋友，他就是我的另一半?！?/p>

不過，為燕子辦意定監(jiān)護(hù)的公證處沒有松口。燕子說，這樣的結(jié)果他也會接受。

“公證員們其實在小心翼翼地處理我們的需求，以免承受更大的壓力。慢慢來吧，意定監(jiān)護(hù)是很好的制度，但同性戀社群還有很多權(quán)利需要被看見?！弊罱荒辏嘧咏?jīng)常邀請各地公證員給當(dāng)?shù)氐耐詰偕缛褐v課，明面上的理由是讓社群了解意定監(jiān)護(hù)等權(quán)益保障制度，實則也想讓公證員接觸更多“活生生的同性戀”，聽見同性伴侶們的心聲。

研修班上，江南大學(xué)法學(xué)院副教授李欣屢屢對學(xué)員們強(qiáng)調(diào)，同性伴侶適用意定監(jiān)護(hù)是對伴侶間相互信任關(guān)系的現(xiàn)狀的認(rèn)可，“但意定監(jiān)護(hù)絕非等同于結(jié)婚登記，也非于立法層面認(rèn)可同性伴侶關(guān)系?！?/p>

佛歌自己做了一張表格，里面歸納了14項配偶自然擁有的權(quán)利，而同性伴侶需要做各種復(fù)雜的公證去實現(xiàn)，甚至公證也無能為力?！耙粡埫赓M(fèi)結(jié)婚證的含金量有多大，異性戀可能都想象不到?！?/p>

2019年8月7日，七夕節(jié)當(dāng)天，北京國信公證處在公眾號上發(fā)文，宣告辦理了北京市乃至北方地區(qū)首例同性伴侶意定監(jiān)護(hù)公證。文章轉(zhuǎn)到研修班群里，學(xué)員們猜測，這家公證處的電話也要被打爆了。

（為保護(hù)受訪者隱私，文中同性伴侶皆為化名。感謝上海盡美長者服務(wù)中心的幫助）