招投標過程中存在的爭議及解決案例研究

任正 王穎 包雨霏

摘要：自1999年8月30日頒布《中華人民共和國招標投標法》以來，我國經(jīng)歷了十余年市場行為和行政法規(guī)的磨合調(diào)整，如今我國的招投標活動已經(jīng)處于比較成熟的運行階段，關(guān)于招投標管理的各種法律法規(guī)、實施細則也基本完善，一個“公正、公平、公開、誠實信用”的招投標環(huán)境正在逐漸形成，對我國招標采購行業(yè)規(guī)范管理，起到了積極的作用。投標人對招標文件、招標評標的過程、招標結(jié)果有質(zhì)疑時，對招標機構(gòu)提出異議和投訴，是法律賦予投標人的合法權(quán)利，招標從業(yè)人員需要認識產(chǎn)生爭議的根源，從根本上減少產(chǎn)生爭議的因素，適當?shù)慕鉀Q各種爭議。

關(guān)鍵詞：招投標;規(guī)范;爭議;案例

中圖分類號：TU723 文獻識別碼：A 文章編號：1001-828X（2019）018-0362-01

招投標過程中，當投標人與招標人及代理機構(gòu)產(chǎn)生爭議后，提出質(zhì)疑或向行政監(jiān)督部門提起投訴，這是法律賦予投標人的合法權(quán)利?？墒牵愖h和投訴緣何產(chǎn)生？下面談一談企業(yè)中招投標行為常見的異議和投訴。下面談一談企業(yè)中招投標行為常見的異議和投訴。

一、因招標文件、資格預審文件內(nèi)容違法違規(guī)

在招標文件和資格預審文件的編制過程中，有很多容易引起爭議的地方。

1.招標文件中編制錯誤

招標文件編制過程中，招標代理機構(gòu)人員或者招標人由于工作不仔細導致招標文件出現(xiàn)矛盾不一致的地方，或者由于筆誤引起的文字錯誤。通常這一類的爭議的解決都能通過澄清招標文件的方式得到很好的解決。

2.招標文件中設(shè)置歧視性條件

招標文件在編制過程中，招標代理機構(gòu)人員或者招標人在投標人資格條件中設(shè)置歧視性條款，存在限制、排他或指定等行為的;或者招標文件所明確的技術(shù)標準、評標方法、否決條件等有失公允，有針對性的設(shè)置評價條款等。招標文件中這一類的爭議是最容易引起投標人異議和投訴的。

案例分析：

招標人在原公開發(fā)售的招標文件投標人資格條件中設(shè)置條款為：投標人的營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍應(yīng)涵蓋所投標的物;若為制造商，應(yīng)提供全國工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證明文件;若為代理商投標，應(yīng)提供制造商的全國工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證明文件。

在招標文件發(fā)售后，招標代理機構(gòu)收到多名投標人的異議函，質(zhì)疑招標標的物未納入國家質(zhì)檢總局《生產(chǎn)許可證實施細則》生產(chǎn)許可證管理范圍內(nèi)，強制要求提供標的物的全國工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證明文件，違反公開、公平、公正和誠實信用原則。

招標代理機構(gòu)經(jīng)查詢國家質(zhì)檢總局《生產(chǎn)許可證實施細則》，證實異議項屬實，在與招標人進行溝通后，招標人對招標文件的整改僅同意取消資格條件，仍然把提供其他相關(guān)物品的全國工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證明文件作為高分值的評價條款。

在相關(guān)澄清發(fā)出后，招標代理機構(gòu)仍然收到多名投標人的異議函，質(zhì)疑招標文件中所要求的8種材料的全國工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證，無一項與招標標的物相關(guān)，仍然存在與招標實際需求不符，設(shè)置典型的歧視性條款。

爭議解決：

從此案例中可看出招標文件所明確的潛在投標人資格條件，存在限制、排他或指定行為的，設(shè)定的資格條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)。招標代理機構(gòu)或招標人對這類的異議解決須遵循招投標法律法規(guī)，秉承公開、公平、公正的原則，對投標人予以明確答復對此條款的整改。

從二次異議內(nèi)容可以看出，投標人熟悉招投標法律知識，招標文件所明確的評標方法有失公允，影響投標人中標，使投標人的權(quán)益受到損害。此時，招標代理機構(gòu)或招標人對這類爭議的解決須相互進行有效的溝通，明確法律法規(guī)要求，必須無條件地且及時的答復投標人的詢問與質(zhì)疑，修正此條款的不合理之處。如果此時招標人仍然一意孤行，異議就可能升級為投訴。

此類案例，招標從業(yè)人員一定要熟悉招投標的相關(guān)法律，換位思考，公平公正的對待每一個投標人。

二、因招標過程違法違規(guī)

招標過程中，招標人和招標代理機構(gòu)的違法違規(guī)現(xiàn)象有很多，例如招標人不具備自行招標能力而自行組織招標的;應(yīng)當公開招標或者邀請招標，招標人規(guī)避招標的;招標過程中存在限制、排斥潛在投標人的情形的;招標人發(fā)售、修改和澄清招標文件的程序不符合法律規(guī)定的;評標委員會人員組成不合法的;招標人或者招標代理機構(gòu)未按法定程序確定評標專家的;評標專家應(yīng)當否決其投標而未否、或者不應(yīng)當否決其投標而否決的;招標人或者招標代理機構(gòu)未在規(guī)定時間內(nèi)發(fā)出中標通知書的;招標人未在規(guī)定時間內(nèi)與中標人簽訂合同的等等各種現(xiàn)象，這些都是容易引起招標投標過程爭議的源頭。

案例分析：

某地域的物資以招標的方式進行采購，由于地域的特殊性，招標文件中明確要求投標人必須做出對投標標的物回收包裝物的書面承諾。評標專家在評標過程中，因A公司未做出回收包裝物的承諾，判定A公司初評未通過，評標結(jié)束后，中標候選人公示階段，招標代理機構(gòu)收到A公司異議，該公司在投標文件中有關(guān)于投標標的物回收包裝物的書面承諾。經(jīng)招標人核查評標資料，核驗A公司的投標文件中確實有關(guān)于投標標的物回收包裝物的書面承諾。

爭議解決：

招標代理機構(gòu)收到這類異議時，首先應(yīng)細致的核查整個事件，及時向上級主管部門反饋問題。由于本項目案情清晰，事件明了，證據(jù)確鑿。A公司由于評標專家的失誤導致其投標被否決，改變了整個評標結(jié)果。招標代理機構(gòu)只能采取秉承客觀、公平地角度，一視同仁的對待每一個投標人，重新組織評標專家復核，要求評標專家再一次認真仔細的對所有投標文件進行評議，重新得出評標結(jié)果。

此類案例，招標代理機構(gòu)需要依法秉公，維護好投標人的合法的權(quán)益，給招投標的市場樹立正面形象。

三、如何減少爭議

被異議是招標投標活動中招標代理機構(gòu)經(jīng)常會遇見的情況，要從一開始就減少產(chǎn)生爭議的可能性，事后補救不如事前預防。

1.堅持公平、公正、公開的原則，盡可能的減少出現(xiàn)爭議的條款。

2.要求評標專家嚴格按照招標文件進行評標，規(guī)范評標專家行為。

3.嚴于律己，規(guī)范招標代理及招標人的行為，減少爭議投訴的隱患。

4.在投標人形成書面異議前，需態(tài)度端正的做好解釋與修改工作。

5.嚴格異議與投訴不予受理的情形，以減少失實投訴的數(shù)量。

確保招投標過程準備充分，評標過程設(shè)置合理，爭議處理態(tài)度真誠，才能有效減少爭議數(shù)量。設(shè)置合理的招投標方案，完善招投標過程中可能出現(xiàn)的問題，規(guī)范招投標程序，使招投標工作更順暢的實施，促使招標采購行業(yè)持續(xù)的健康發(fā)展。