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    預(yù)付款違約,經(jīng)營者應(yīng)承擔(dān)更大責(zé)任

    2019-06-11 20:42:18楊立新
    人民論壇 2019年15期
    關(guān)鍵詞:違約責(zé)任預(yù)付款

    楊立新

    【摘要】《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第53條規(guī)定預(yù)付款消費(fèi)的經(jīng)營者違約責(zé)任規(guī)則,沒有滿足消費(fèi)者資金安全保護(hù)的特殊需要。因此,需加強(qiáng)對消費(fèi)者預(yù)付款保護(hù),給予消費(fèi)者特殊的傾斜保護(hù),加重經(jīng)營者的責(zé)任,擴(kuò)大經(jīng)營者承擔(dān)“消費(fèi)者必須支付的合理費(fèi)用”的賠償范圍。

    【關(guān)鍵詞】預(yù)付款 違約責(zé)任 傾斜保護(hù)

    【中圖分類號(hào)】D922.29 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

    預(yù)付款消費(fèi)其實(shí)就是由消費(fèi)者首先對商家授信,預(yù)先付費(fèi),然后延期消費(fèi)其服務(wù)和產(chǎn)品,這種消費(fèi)模式近年來在我國百貨零售、美容美發(fā)、休閑健身等行業(yè)盛行。然而,先付款再消費(fèi)的方式,一方面,會(huì)讓消費(fèi)者陷于被動(dòng)境地,無法預(yù)知商家在經(jīng)營中的變故和服務(wù)中可能出現(xiàn)的問題。因此,一旦遇到欺詐、侵權(quán)行為,消費(fèi)者難以及時(shí)挽回?fù)p失。另一方面,《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》 (以下簡稱《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》)中對預(yù)付款違約責(zé)任存在缺陷。因而,亟需完善法律,保障消費(fèi)者的合法權(quán)益。

    《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第53條規(guī)定預(yù)付款違約責(zé)任的缺陷

    《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第53條規(guī)定:“經(jīng)營者以預(yù)收款方式提供商品或者服務(wù)的,應(yīng)當(dāng)按照約定提供。未按照約定提供的,應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求履行約定或者退回預(yù)付款;并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)預(yù)付款的利息、消費(fèi)者必須支付的合理費(fèi)用?!睆奈淖稚峡矗@一規(guī)定包括兩個(gè)方面內(nèi)容,一是預(yù)付款方式消費(fèi)關(guān)系的基本內(nèi)容,經(jīng)營者收取預(yù)付款,提供商品或者服務(wù),就應(yīng)當(dāng)依照約定向消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)。二是預(yù)付款消費(fèi)的違約責(zé)任,規(guī)定了繼續(xù)履行、退回預(yù)付款、賠償利息損失和支付合理費(fèi)用。這樣的規(guī)定,看起來清清楚楚,但就規(guī)定的預(yù)付款消費(fèi)的這些違約責(zé)任看,并沒有反映對消費(fèi)者傾斜保護(hù)的要求,也沒有考慮保護(hù)消費(fèi)者資金安全的特殊需要,因而,責(zé)任過于輕微,難以制裁預(yù)付款消費(fèi)經(jīng)營者的違約行為,特別是對那些惡意逃避預(yù)付款違約責(zé)任的經(jīng)營者制裁不利。這主要表現(xiàn)在:

    第一,確定履行義務(wù)的要求沒有規(guī)定特殊規(guī)則。該條規(guī)定的經(jīng)營者履行義務(wù)的方式,就是“應(yīng)當(dāng)按照約定提供”商品或者服務(wù),這是對任何合同債務(wù)人履行債務(wù)的一般性規(guī)則。

    第二,對以預(yù)付款消費(fèi)方式提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者承擔(dān)的違約責(zé)任,首先是“未按照約定提供的,應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求履行約定”,這是最普通違約的繼續(xù)履行責(zé)任。這樣的責(zé)任也是任何債務(wù)人都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的合同違約責(zé)任,也沒有特殊性。

    第三,接收預(yù)付款的經(jīng)營者“未按照約定提供的”應(yīng)當(dāng)“退還預(yù)付款”。這是普通的合同債務(wù)人不能履行債務(wù)的返還原物責(zé)任,與所有的違約責(zé)任要求都是一樣的,也沒有任何特殊性。

    第四,經(jīng)營者未按照約定提供商品或者服務(wù),“應(yīng)當(dāng)承擔(dān)預(yù)付款的利息”,這是任何占有債權(quán)人金錢的債務(wù)人在違約時(shí)都必須承擔(dān)的責(zé)任,與所有違約責(zé)任的要求是一樣的,也沒有任何特殊性。

    第五,未按照約定提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)“消費(fèi)者必須支付的合理費(fèi)用”。這個(gè)規(guī)定,在二十幾年前還是比較有價(jià)值的,因?yàn)槟菚r(shí)候的法律和司法實(shí)踐很少規(guī)定和實(shí)行這樣的違約責(zé)任,但在當(dāng)前,這樣的違約責(zé)任形式已經(jīng)成為通常性責(zé)任。況且這里的“消費(fèi)者必須支付的合理費(fèi)用”還不是確定范圍的概念,究竟什么叫必須支付的合理費(fèi)用,是很難解釋清楚的,需要進(jìn)一步界定。

    通過以上五個(gè)方面的分析,可以看到,現(xiàn)行《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第53條規(guī)定預(yù)付款消費(fèi)經(jīng)營者的義務(wù)和違約責(zé)任,最突出的特點(diǎn),就是沒有體現(xiàn)出預(yù)付款消費(fèi)的特點(diǎn)和消費(fèi)者的特殊保護(hù)地位,因而,對收取預(yù)付款的經(jīng)營者沒有威懾力,即違約就違約,大不了就是退款、利息再加上必要的必須支付的合理費(fèi)用,與其他違約責(zé)任沒有什么區(qū)別。在這樣的違約責(zé)任規(guī)制下,就會(huì)出現(xiàn)大量的預(yù)付款消費(fèi)經(jīng)營者違約與消費(fèi)者在預(yù)付款消費(fèi)中難維權(quán)的現(xiàn)象。

    經(jīng)營者與消費(fèi)者在預(yù)付款消費(fèi)中的特殊性及規(guī)制要求

    在討論對預(yù)付款消費(fèi)經(jīng)營者違約責(zé)任的規(guī)制中,必須要看到在預(yù)付款消費(fèi)關(guān)系中經(jīng)營者和消費(fèi)者之間的地位和保護(hù)重點(diǎn),這是確定經(jīng)營者違約責(zé)任的客觀現(xiàn)實(shí)和理論基礎(chǔ)。

    一方面,消費(fèi)者與經(jīng)營者之間的地位和權(quán)利義務(wù)關(guān)系是不平等的。當(dāng)然,在所有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系中當(dāng)事人的地位平等,沒有一方凌駕于另一方之上的差別。但由于消費(fèi)者在消費(fèi)領(lǐng)域中的弱勢地位,導(dǎo)致出現(xiàn)了法律站在消費(fèi)者一邊,對消費(fèi)者實(shí)行傾斜保護(hù)的規(guī)則,在制定有關(guān)交易規(guī)則時(shí),更多地考慮對消費(fèi)者的利益進(jìn)行保護(hù),而使經(jīng)營者處于相對不利地位?!兜聡穹ǖ洹吩緵]有關(guān)于消費(fèi)者的規(guī)定,但通過修訂,該法總則在自然人一節(jié)增加了消費(fèi)者和經(jīng)營者的規(guī)定,強(qiáng)制把消費(fèi)者的保護(hù)作為民法的內(nèi)容,使民法的平等原則在消費(fèi)者保護(hù)領(lǐng)域出現(xiàn)例外,而使消費(fèi)者處于優(yōu)勢地位,受到特殊保護(hù)?!吨腥A人民共和國民法總則》第128條也寫進(jìn)了消費(fèi)者保護(hù)的法律是民法的特別法,對消費(fèi)者應(yīng)當(dāng)予以特殊的傾斜保護(hù)。因而,在消費(fèi)領(lǐng)域,經(jīng)營者的地位相比于消費(fèi)者的地位有所削弱,消費(fèi)者的地位提升,并且通過這樣的規(guī)定使消費(fèi)者能夠得到更好的保護(hù)。例如,《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第25條規(guī)定的遠(yuǎn)程購物消費(fèi)者可以在7天內(nèi)無理由退貨,在民法的平等原則和誠信原則之下,是完全不應(yīng)該的,但在對消費(fèi)者傾斜保護(hù)原則之下,它是合理、合法的,也是消費(fèi)者受到特殊保護(hù)原則的體現(xiàn)。

    另一方面,在預(yù)付款消費(fèi)方式中,一個(gè)重要的因素是經(jīng)營者在未消費(fèi)之前占有消費(fèi)者預(yù)交的大量預(yù)付款。雖然消費(fèi)者在接受預(yù)付款消費(fèi)時(shí),經(jīng)營者占有消費(fèi)者的現(xiàn)金并未支付利息,而是以商品或者服務(wù)打折的方式體現(xiàn)交易公平,但“買家沒有賣家精”,是任何人都熟悉的商業(yè)現(xiàn)實(shí),當(dāng)經(jīng)營者實(shí)行預(yù)付款消費(fèi)方式經(jīng)營時(shí),收取大量預(yù)付款形成自己的“資金池”,不僅將其存入銀行會(huì)獲取利息,而且將其應(yīng)用于經(jīng)營活動(dòng),其收益遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于對消費(fèi)者的打折支出。同時(shí),經(jīng)營者占有了消費(fèi)者的資金,就有了話語權(quán)和決定權(quán),甚至具有一定的強(qiáng)制力,讓消費(fèi)者不得不接受經(jīng)營者提出的苛刻條款,使消費(fèi)者處于更加弱勢的地位,權(quán)益的保障受到威脅。

    從這兩個(gè)方面出發(fā)來考慮對預(yù)付款消費(fèi)經(jīng)營者違約責(zé)任的規(guī)制,可以看出經(jīng)營者處于這樣的優(yōu)勢地位,理應(yīng)在違約時(shí)承擔(dān)更重的責(zé)任,增加違約成本,使法律對經(jīng)營者具有更大的威懾力,阻嚇經(jīng)營者不敢違約,使自己承擔(dān)不利后果。而消費(fèi)者本來就處于弱勢地位,再加上資金被經(jīng)營者所占有,完全被經(jīng)營者所操控,自己對預(yù)付的資金失去控制的權(quán)利和能力, 一舉一動(dòng)都必須聽從經(jīng)營者的一家之言。這樣就改變了法律規(guī)定的消費(fèi)者與經(jīng)營者之間的地位和權(quán)利義務(wù)關(guān)系,使經(jīng)營者處于更強(qiáng)、更高的支配地位,消費(fèi)者不得不屈從于自己的弱勢地位而聽從經(jīng)營者的擺布。對此,必須采取反制措施,加大預(yù)付款消費(fèi)的經(jīng)營者違約責(zé)任的力度,發(fā)揮更嚴(yán)厲的威懾和阻嚇作用,逼迫經(jīng)營者不敢違約,懼怕嚴(yán)厲的違約責(zé)任制裁,更好地保護(hù)預(yù)付款消費(fèi)方式中消費(fèi)者的權(quán)益。

    加強(qiáng)對預(yù)付款消費(fèi)經(jīng)營者違約責(zé)任的具體制裁措施

    為了更好地保護(hù)預(yù)付款消費(fèi)者的資金安全,筆者曾提出對消費(fèi)者的預(yù)付款應(yīng)當(dāng)采取第三方資金托管的措施,即將預(yù)付款不是放在經(jīng)營者的手中,而是委托第三方,如金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行資金托管,防止預(yù)付款被經(jīng)營者侵吞或者被挪作他用,損害消費(fèi)者的合法權(quán)益。除此之外,應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加大預(yù)付款消費(fèi)經(jīng)營者違約責(zé)任的具體制裁措施,承擔(dān)更重的違約責(zé)任。主要可以考慮采取以下具體措施:

    第一,繼續(xù)履行,或者返還預(yù)付款除了應(yīng)當(dāng)承擔(dān)利息損失之外,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金責(zé)任。這表現(xiàn)在兩個(gè)方面:一是當(dāng)經(jīng)營者收取消費(fèi)者的預(yù)付款后,“未按照約定提供”商品或者服務(wù)的,能夠繼續(xù)履行的當(dāng)然應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行,但對于遲延履行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金,以示懲戒;二是如果經(jīng)營者違約不能繼續(xù)履行債務(wù)的,除了返還預(yù)付款和利息之外,也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金責(zé)任,這是因?yàn)椋A(yù)付款的返還和承擔(dān)利息損失,本來就是占用消費(fèi)者資金必須承擔(dān)的責(zé)任,無過失也應(yīng)如此,不具有懲罰性,換言之,也就是沒有對違約的經(jīng)營者予以制裁,承擔(dān)的是本來就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任,沒有對其違約行為予以責(zé)罰,如果在此基礎(chǔ)上再承擔(dān)違約金責(zé)任,才是對違約行為的制裁,對經(jīng)營者就具有了威懾力和阻嚇作用。

    第二,對惡意違約的預(yù)付款消費(fèi)經(jīng)營者,應(yīng)當(dāng)給予懲罰性違約金,即在應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約金的基礎(chǔ)上,再增加一倍的懲罰性違約金。就目前來看,我國的懲罰性賠償責(zé)任的適用范圍不斷擴(kuò)展,開始只規(guī)定了商品欺詐和服務(wù)欺詐一倍的違約懲罰性賠償,后來增加到三倍甚至十倍;還規(guī)定了侵權(quán)的懲罰性賠償,也是從二倍增加至《中華人民共和國食品安全法》的三倍;《中華人民共和國電子商務(wù)法》 和民法典侵權(quán)責(zé)任編草案還規(guī)定了侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一倍懲罰性賠償。在這樣的形勢下,對預(yù)付款違約責(zé)任確定承擔(dān)懲罰性違約金責(zé)任并不為過。

    第三,在預(yù)付款消費(fèi)中經(jīng)營者進(jìn)行商品欺詐或者消費(fèi)欺詐,應(yīng)當(dāng)依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《中華人民共和國食品安全法》《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定,對經(jīng)營者確定懲罰性賠償責(zé)任,按照規(guī)定責(zé)令其承擔(dān)三倍、甚至十倍的違約懲罰性賠償;對于造成消費(fèi)者或者他人損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)的懲罰性賠償,在賠償實(shí)際損失之外,再承擔(dān)兩倍或者三倍的懲罰性賠償金。這些都有明確的法律規(guī)定,不必再作法律規(guī)定。

    第四,完善預(yù)付款消費(fèi)經(jīng)營者違約責(zé)任賠償“消費(fèi)者必須支付的合理費(fèi)用”損失的具體規(guī)則。對必須支付的合理費(fèi)用必須統(tǒng)一思想,確定必要費(fèi)用的范圍,否則無法保護(hù)好消費(fèi)者的合法權(quán)益,也不能對經(jīng)營者的違約行為予以有效制裁。主要是三點(diǎn):一是支出費(fèi)用的主體是消費(fèi)者,二是支付費(fèi)用的性質(zhì)是必須支付,三是支付的費(fèi)用必須合理。第一點(diǎn)不必討論。第二點(diǎn)的要求比較難確定,筆者認(rèn)為,起碼包括消費(fèi)者維權(quán)支出的費(fèi)用,例如,聘請律師的費(fèi)用、鑒定的費(fèi)用、為維權(quán)應(yīng)當(dāng)支付的差旅費(fèi)用、為救濟(jì)損害挽回?fù)p失的費(fèi)用等。對這些費(fèi)用的損失,消費(fèi)者在向法院起訴時(shí),法院并不是都予以支持的。為了加大違約的成本,阻嚇違約行為,保護(hù)消費(fèi)者的資金安全,違約經(jīng)營者對這些費(fèi)用都應(yīng)當(dāng)予以賠償。第三點(diǎn),這些支出的費(fèi)用必須是合理的,對于消費(fèi)者借機(jī)擴(kuò)大的這些費(fèi)用的開支,不應(yīng)予以支持。

    立法要規(guī)定這些預(yù)付款消費(fèi)中經(jīng)營者違約責(zé)任的具體措施,目的都在于增加經(jīng)營者的違法成本,在占有消費(fèi)者預(yù)付款而獲得利益的基礎(chǔ)上,違約應(yīng)當(dāng)付出代價(jià),使其不敢輕易違約而信守合同,進(jìn)而保護(hù)消費(fèi)者的資金安全。上述這些內(nèi)容,都是針對預(yù)付款交由經(jīng)營者掌控的情形。如果能夠?qū)崿F(xiàn)預(yù)付款交由第三方托管,就能夠保護(hù)消費(fèi)者的資金安全,因此,不必采取這些嚴(yán)厲的違約責(zé)任措施。

    (作者為中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心研究員,中國人民大學(xué)法學(xué)院教授)

    【參考文獻(xiàn)】

    ①朱巖:《社會(huì)基礎(chǔ)變遷與民法雙重體系構(gòu)建》,《中國社會(huì)科學(xué)》,2010年第6期。

    【延伸閱讀】警惕預(yù)付款消費(fèi)陷阱

    陷阱一:商家玩失蹤

    案例:2012年2月,劉先生將自己所經(jīng)營店面的一半,轉(zhuǎn)租給李某用于商業(yè)洗車。此后,分別有87位消費(fèi)者根據(jù)李某的經(jīng)營廣告,辦理了洗車卡。2013年春節(jié),辦理洗車卡的消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)李某一夜之間突然“失蹤”了,店門口告示上寫明“因租賃合同到期而停業(yè),敬請各位顧客諒解”,便沒有了下文。

    陷阱二:店主耍手腕

    案例:李女士公司附近有一家酒店開業(yè),促銷廣告中稱如辦理貴賓優(yōu)惠卡,可享受八折優(yōu)惠。因李女士的客戶較多,為圖個(gè)方便,也為省一些費(fèi)用,便交了5000元辦了一張貴賓優(yōu)惠卡??砂雮€(gè)月后李女士前往用餐后,發(fā)現(xiàn)酒店根本未打折。收款小姐解釋,優(yōu)惠僅限于開業(yè)促銷期的一周內(nèi),雖當(dāng)初沒有說明,但優(yōu)惠卡背面已注有“本卡解釋權(quán)歸本店所有”。

    陷阱三:承諾玩縮水

    案例:王女士在一家健身館交3800元辦理了一張健身卡,約定特殊情況下可退卡或?qū)⒖ㄞD(zhuǎn)讓他人。三個(gè)月后,王女士因懷孕不能繼續(xù)鍛煉,生完孩子后也不知道是否有時(shí)間再來健身,遂想到了退卡??傻曛麟m承認(rèn)情況特殊,但卻不同意退款,且以“必須一人一卡相對應(yīng)”為由拒絕王女士將卡轉(zhuǎn)讓別人。在王女士的一再要求下,店主才表示只能給付余款的60%。

    ......

    來源:中國質(zhì)量新聞網(wǎng)

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