淺析最密切聯(lián)系原則

摘 要：最密切聯(lián)系原則在近年來應(yīng)用十分廣泛，本文就最密切聯(lián)系原則的涵義以及歷史淵源做了一個(gè)基本的闡述，主要探究最密切聯(lián)系原則在中國立法上的立法現(xiàn)狀以及適用建議。

關(guān)鍵詞：最密切聯(lián)系原則;自由裁量權(quán);法律沖突

中圖分類號：D997文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）11-0211-01

作者簡介：戴青萍（1998-），女，漢族，江西宜春人，江西師范大學(xué)，本科在讀。

一、最密切聯(lián)系原則的涵義

最密切聯(lián)系原則，也叫最強(qiáng)聯(lián)系原則，重力中心原則，是指法院在審理某一涉外民商事案件時(shí)，法官通過行使自由裁量權(quán)，權(quán)衡與該案有聯(lián)系的因素，適用與其聯(lián)系最密切的那個(gè)國家的法律。

二、最密切聯(lián)系原則的歷史淵源

最密切聯(lián)系原則的理論淵源最早可以追溯到19世紀(jì)德國法學(xué)家薩維尼提出的“法律關(guān)系本座說”。這是在法則區(qū)別說統(tǒng)治國際私法理論達(dá)數(shù)百年后的一次根本的變革，故薩維尼也被稱為“近代國際私法之父”。薩維尼認(rèn)為我們必須承認(rèn)內(nèi)外國人法律地位的平等和內(nèi)外國法律的平等，他主張從法律本身的性質(zhì)來探討其“本座”所在地，處理涉外民事法律關(guān)系就適用該“本座”地法。之后德國學(xué)者吉爾克在薩維尼的“法律關(guān)系本座說”上更近一步，提出了“引力中心”理論。吉爾克嘗試用“重心”的表述來代替“本座”，他強(qiáng)調(diào)用法律關(guān)系本身的“重心”地來調(diào)整該法律關(guān)系。隨后，英國法學(xué)家威斯特萊克提出了“最真實(shí)聯(lián)系”的概念，他認(rèn)為法律關(guān)系應(yīng)由與其法律關(guān)系最密切的法律調(diào)整。在著名的“奧汀訴奧汀案”中，美國紐約州法院法官富爾德在審理中提出了“重力中心地”和“系聚集地”兩個(gè)概念，他認(rèn)為應(yīng)該適用法律關(guān)系的重力中心地或連結(jié)關(guān)系聚集地的法律。這是最密切聯(lián)系原則的原型。

在1963年美國紐約上訴法院受理的“貝科克訴杰克遜”一案中，最早明確采用了最密切聯(lián)系原則。法官富爾德在審理案件時(shí)提出應(yīng)該適用的準(zhǔn)據(jù)法是與該爭議法律關(guān)系具有最大利益的那個(gè)州的法律。美國學(xué)者里斯根據(jù)研究“重力中心地”等觀念以及上述案例，并借鑒“政府利益說”，提出法院在處理有關(guān)沖突法案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用“最密切聯(lián)系地的法律”。在1971年，最密切聯(lián)系原則正式被里斯在其所主編的《美國第二次沖突法重述》中提出，其第六條規(guī)定：“對涉外民事關(guān)系法律沖突的解決，應(yīng)適用與之有最密切聯(lián)系的州或國家的法律?！雹俅藭r(shí)，標(biāo)志著最密切聯(lián)系原則正式成立。

三、最密切聯(lián)系原則在中國的立法現(xiàn)狀和適用建議

目前，最密切聯(lián)系原則在我國立法現(xiàn)狀有以下特征：（1）最密切聯(lián)系原則的適用非常的廣泛。最初只是涉外合同領(lǐng)域的適用，之后在解決婚姻家庭中的撫養(yǎng)關(guān)系、國籍沖突、住所沖突、營業(yè)所沖突等方面都有適用，甚至在涉外民事法律沒有規(guī)定的時(shí)候，作為兜底性質(zhì)的條文來適用。（2）最密切聯(lián)系原則突出適用在兩個(gè)領(lǐng)域：一是涉外合同領(lǐng)域，我國法律適用法采取的是意思自治原則優(yōu)先，最密切聯(lián)系原則（特征履行標(biāo)志）相結(jié)合的模式。二是涉外家庭扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)關(guān)系領(lǐng)域，用于解決涉外家庭成員之間發(fā)生的糾紛。（3）最密切聯(lián)系原則的適用很大程度上依賴于法官的自由裁量權(quán)，對判斷是否為最密切聯(lián)系地，法律并沒有明確的規(guī)定和方法指導(dǎo)，這造成法律適用的結(jié)果有很大的不可預(yù)測性和不確定性。

結(jié)合最密切聯(lián)系原則在我國的立法現(xiàn)狀與司法實(shí)踐，我想對其適用發(fā)表一些建議：

（一）最密切聯(lián)系原則的適用范圍太過廣泛，日后立法中應(yīng)該注意縮減范圍。最密切聯(lián)系原則的適用范圍從涉外合同領(lǐng)域到撫養(yǎng)關(guān)系，還存在于自然人法人國籍、住所、營業(yè)所等沖突領(lǐng)域，存在范圍十分廣泛。由于最密切聯(lián)系原則具備靈活性，所以在解決法律沖突時(shí)不會受到硬性連接點(diǎn)的限制，易于找到合適的法律，所以立法者也往往傾向于適用最密切聯(lián)系原則，可是過度適用會增加法律的不確定性，對實(shí)現(xiàn)公平正義有不利的影響。我認(rèn)為，除了在少數(shù)特定的領(lǐng)域明文規(guī)定可以適用，在法律沒有明文規(guī)定的領(lǐng)域，都應(yīng)禁止適用最密切聯(lián)系原則。②

（二）最密切聯(lián)系原則的靈魂是增加法律適用的靈活性，但是靈活性也有一定的限度，否則就挑戰(zhàn)了法律的確定性。法律應(yīng)該是兼具靈活性和確定性的，現(xiàn)階段，最密切聯(lián)系原則的靈活性明顯多于確定性，所以我們需要限制最密切聯(lián)系原則的靈活性。最密切聯(lián)系原則給予法官太多的自由裁量權(quán)，法官面對案件時(shí)，需要自己多方面地權(quán)衡與案件及當(dāng)事人有關(guān)的因素，最終根據(jù)影響因素選擇與案件法律關(guān)系具有最密切聯(lián)系的國家的法律。但令人擔(dān)憂的是，法官在依職權(quán)行使自由裁量權(quán)時(shí)，沒有具體的規(guī)則以及計(jì)量方法去評估哪一個(gè)國家才是“最密切聯(lián)系地”，這就造成賦予法官過大的裁量權(quán)，容易引入法官的個(gè)人感情色彩，且面對現(xiàn)在法官質(zhì)量普遍不高的情況，更容易造成案件的不公正處理。面對這個(gè)情況，我們應(yīng)該限制法官自由裁量權(quán)的行使，在適用最密切聯(lián)系原則的領(lǐng)域，通過多年的司法實(shí)踐進(jìn)行總結(jié)歸納，進(jìn)一步細(xì)化明確適用的規(guī)則。例如可以逐漸列舉在適用最密切聯(lián)系原則選擇法律時(shí)，那些針對特定問題的連結(jié)點(diǎn)。

[ 注 釋 ]

①欒文靜.淺析國際私法中的最密切聯(lián)系原則[J].法制與社會，2007.

②肖永平.最密切聯(lián)系原則在中國沖突法中的應(yīng)用[J].中國社會科學(xué)，1992（3）：149-162.

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]洪萍.《國際私法》[M].江西高校出版社，2017.6.

[2]欒文靜.淺析國際私法中的最密切聯(lián)系原則[J].法制與社會，2007.

[3]肖永平.最密切聯(lián)系原則在中國沖突法中的應(yīng)用[J].中國社會科學(xué)，1992（3）：149-162.

[4]《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》.