網(wǎng)絡(luò)直播違法現(xiàn)象及其監(jiān)管問題新探

摘 要：網(wǎng)絡(luò)直播方興未艾，但其內(nèi)容卻逐漸向低俗化發(fā)展，甚至涉及大量觸及法律底線甚至違法犯罪的行為。我國目前的網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管制度依然存在著許多漏洞，這些問題有日趨嚴(yán)重之勢，亟待解決。對(duì)此，我國需要及時(shí)完善立法、加強(qiáng)監(jiān)管，懲治直播行業(yè)的違法亂紀(jì)現(xiàn)象，促進(jìn)該行業(yè)的良性發(fā)展。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)直播；監(jiān)管；法律法規(guī)；立法建議

一、我國網(wǎng)絡(luò)直播現(xiàn)狀分析

我國的網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)發(fā)展十分迅速。2016年是中國的網(wǎng)絡(luò)直播元年，當(dāng)年市場上移動(dòng)直播APP超過兩百款，直播平臺(tái)用戶數(shù)達(dá)到4.29億人，行業(yè)規(guī)模為218.5億元。到了2017年，用戶總量同比增長22.6%，其中增長最快的游戲直播和真人秀直播，年增長率高達(dá)53.1%和51.9%，行業(yè)規(guī)模也增至304.5億元。到2020年，網(wǎng)絡(luò)直播市場的規(guī)?？赡艹^1000億。網(wǎng)絡(luò)直播的內(nèi)容在近幾年有逐漸觸及法律底線的趨勢，直播給公眾的第一印象已經(jīng)從新穎變?yōu)榈退住?/p>

2018年伊始，公眾的視野就再一次被拉回到網(wǎng)絡(luò)直播的爆料上。北京市的相關(guān)部門在經(jīng)歷數(shù)月的調(diào)查和暗訪之后，終于破獲了一起通過網(wǎng)絡(luò)直播傳播淫穢色情信息的大案。雖然這樣同時(shí)追究主播和直播平臺(tái)雙方的刑事責(zé)任，在我國目前還是首次，但實(shí)際上，從2016年開始，直播亂象就屢禁不止，而原因是多方面的。

二、網(wǎng)絡(luò)直播違法現(xiàn)象產(chǎn)生原因之分析

（一）主播吸引觀眾的需要

網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)在近幾年有逐漸向勞動(dòng)密集型行業(yè)發(fā)展的趨勢。直播行業(yè)人數(shù)眾多的特質(zhì)決定了主播之間異常激烈的競爭。這也說明直播行業(yè)本身更新?lián)Q代極為迅速，想要占有一席之地必須要有不斷的新鮮感作為支撐。從最初的秀場和游戲直播分庭抗禮，到現(xiàn)在美女直播快要完全占據(jù)市場，對(duì)于直播業(yè)是否還能有更加新穎的直播種類和方式，民眾的呼聲已經(jīng)是偃旗息鼓。當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)直播的種類趨向單一，以及過去的失敗案例，表明直播這種互聯(lián)網(wǎng)過熱的熱點(diǎn)業(yè)態(tài)已經(jīng)殫精竭慮，難以再推陳出新的事實(shí)。當(dāng)前我國的直播行業(yè)已經(jīng)有了相對(duì)固定的運(yùn)營模式和盈利模式。從某種角度上說，直播面臨的現(xiàn)狀就是如何克服在飛速發(fā)展后難以避免的發(fā)展瓶頸期。低俗化內(nèi)容刺激了一部分人通過“劍走偏鋒”的方式來變相提升自身競爭力。

（二）直播行業(yè)暴利的性質(zhì)

直播行業(yè)是公認(rèn)的暴利行業(yè)之一。成為主播的途徑主要有三：一是自發(fā)開播主播。只需注冊賬號(hào)并經(jīng)過實(shí)名認(rèn)證即可。二是通過品臺(tái)活動(dòng)招募主播。發(fā)布招募的平臺(tái)挑選優(yōu)秀的主播并與其簽訂合同。三是通過經(jīng)紀(jì)公司或工會(huì)合作招募的主播。收益最高，待遇最好。不難發(fā)現(xiàn)，直播行業(yè)的成分非常低廉。由于目前并沒有統(tǒng)一的制度規(guī)范，主播與公司對(duì)于收益如何分成沒有明確的規(guī)定，但毫無疑問，在各個(gè)直播公司競爭優(yōu)秀主播的現(xiàn)狀之下，主播的分成一般都很占很高的比例。直播行業(yè)的損益比極大。

（三）主播收入多寡的不均

直播行業(yè)獲取暴利的同時(shí)也伴隨著巨大的收入差距。光是2017年，陌陌、映客等六大直播平臺(tái)就有近900萬的主播賺到60多億人民幣。收入的總數(shù)巨大，但是分布極為不均衡。在前述六大平臺(tái)中，年收入超過千萬的只有不到20人，絕大部分主播的收入還是在一個(gè)正產(chǎn)水平，約為5萬元每年左右，也就是 0.02%的主播賺走了近41%的收入。這迫使很多人氣一般的主播選擇違法的方式去快速提升點(diǎn)擊量。

（四）法律懲罰力度的缺乏

網(wǎng)絡(luò)直播雖然亂象頻發(fā)，但實(shí)際上真正因?yàn)檫`法犯罪而被查處的數(shù)量極少。而數(shù)量少的原因，一是對(duì)于行為的認(rèn)定有一定的模糊性，沒有辦法直接與現(xiàn)行《刑法》中的既定罪名相適用，其他法律中也沒有特別適用的罪名，二是由此產(chǎn)生的處罰力度過小，與眾多的涉及違法行為的數(shù)量相比，被查處、被嚴(yán)懲這樣“小概率”的事件根本不能阻止人們以身試法。我國現(xiàn)有的針對(duì)網(wǎng)絡(luò)直播違法犯罪的相關(guān)法律法規(guī)都沒有太大的處罰力，實(shí)在不足以對(duì)此類行為起到殺雞儆猴的效用。

（五）相關(guān)監(jiān)管體系的漏洞

監(jiān)管部門的能力和手段很有限，一方面是由于監(jiān)管的滯后性，另一方面是由于監(jiān)管職能的交叉。

自媒體時(shí)代的特點(diǎn)決定了監(jiān)管的滯后性。信息眾多且發(fā)布和流傳的速度極快，監(jiān)管的難度相當(dāng)大。從數(shù)量上看，由于信息在互聯(lián)網(wǎng)的傳播具有去中心化的特點(diǎn)，每個(gè)人都是發(fā)布消息的主體，信息一旦發(fā)出，影響范圍將會(huì)呈指數(shù)擴(kuò)大。從媒介的性質(zhì)上說，網(wǎng)絡(luò)直播具有很強(qiáng)的實(shí)時(shí)性，違規(guī)內(nèi)容的發(fā)布和接收幾乎是同時(shí)發(fā)生的，即時(shí)被發(fā)現(xiàn)，也能迅速刪除，但是其造成的影響卻是極為惡劣而又難以彌補(bǔ)的。

同時(shí)，監(jiān)管存在職能交叉的問題。目前我國的網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管部門有很多，如中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、文化部、國家新聞出版廣電總局、公安部等。然而彼此之間又沒有明確的職責(zé)劃分。所以既容易出現(xiàn)管理職能交叉、權(quán)限重疊的混亂情況，也可能出現(xiàn)“過度監(jiān)管”而抑制壓制直播行業(yè)的良性發(fā)展的情況。

三、對(duì)當(dāng)前我國網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管不足現(xiàn)狀的立法建議

承接上述所言，網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的監(jiān)管存在著部門分工不明確、違法行為劃分不清楚、懲處力度太小等問題，對(duì)此提出以下建議：

（一）明確監(jiān)管部門的分工，避免職能交叉、監(jiān)管漏洞

網(wǎng)絡(luò)直播違法行為有兩個(gè)特點(diǎn)：一是行為涉及多方利益。上文提到的案件中涉案人員非常廣泛，既有主播本人，也有所屬公司等。二是違法行為的管理是一條長線。與一般違法行為不同，它既涉及到直播的發(fā)生，也涉及到內(nèi)容的傳播過程和網(wǎng)絡(luò)上的事先防范。因此，要進(jìn)行有效處罰的第一步就是在于理清各部門的權(quán)限，分工明確，有效配合，使得查處犯罪的每一環(huán)節(jié)都有保障，保證違法行為的每一行為人都受到相應(yīng)的處罰。

比如公安網(wǎng)監(jiān)應(yīng)定期進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)直播的巡邏、檢查，及時(shí)發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)直播運(yùn)營商的安全漏洞等問題；文化部門負(fù)責(zé)對(duì)直播行業(yè)的內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)管，對(duì)其中違反公序良俗，涉及違法犯罪的直播內(nèi)容進(jìn)行各自的懲治。網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)本身也要提高自身責(zé)任意識(shí)，做到與相關(guān)監(jiān)管部門積極配合，一同打擊網(wǎng)絡(luò)直播違法犯罪行為。明確管理部門的責(zé)任能夠促進(jìn)各部門積極履行監(jiān)管和查處，避免了想管理而無從下手或者多頭管理而產(chǎn)生混亂的局面。同時(shí)，面對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的多個(gè)職能部門管轄沖突的情況，各個(gè)部門職能的確定也可以避免查處優(yōu)先權(quán)沖突的問題。

（二）確認(rèn)何為直播犯罪行為，避免行為認(rèn)定模糊

我國法律規(guī)定了對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)傳播色情淫穢信息的處理，比如《治安管理處罰法》第六十八條、第六十九條對(duì)傳播淫穢物品行為的規(guī)定，《刑法》中的傳播淫穢物品牟利罪，《互聯(lián)網(wǎng)信息管理服務(wù)辦法》中關(guān)于處理互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)傳播淫穢色情信息的措施。但如何界定淫穢色情行為卻很困難。當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)直播存在很多性暗示的內(nèi)容，單憑行為本身很難判斷其是否違法。以往對(duì)于影視、書籍、錄像等載體可以通過國家廣電總局的實(shí)現(xiàn)審查來判斷，但在即時(shí)性的直播中行為不具有持久性，很難判斷屬不屬于淫穢色情的內(nèi)容。因此，在今后的立法中，應(yīng)當(dāng)對(duì)直播違法行為的適用問題作出更細(xì)化的解釋，避免法條適用不準(zhǔn)確的情況。

（三）加大對(duì)網(wǎng)絡(luò)直播違法犯罪行為的處罰力度

相比于直播行業(yè)的暴利而言，以往對(duì)于直播品臺(tái)和主播違法行為的處罰力度實(shí)在是微乎其微。以《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》為例，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)違法行為的懲罰力度都較小。在今后的立法中，應(yīng)該提高違法成本，如可以參考《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中的“懲罰性賠償”，在沒收違法所得的同時(shí)并處以數(shù)倍所得罰款、勒令停業(yè)整頓或吊銷文化經(jīng)營許可證。對(duì)于主播，也應(yīng)當(dāng)禁止其在一定期限內(nèi)再度從事網(wǎng)絡(luò)直播工作。立法一定要充分考慮到直播行業(yè)的暴利性質(zhì)和產(chǎn)業(yè)鏈復(fù)雜的性質(zhì)。如果情節(jié)嚴(yán)重涉及到犯罪的，按照刑事案件處理。

（四）立法中增加關(guān)于直播違法的規(guī)定，設(shè)置明確統(tǒng)一的條文

當(dāng)前我國的相關(guān)法律法規(guī)內(nèi)容十分散亂，相關(guān)辦法、法律的規(guī)定參差不齊，的確有很多法律法規(guī)涉及到了網(wǎng)絡(luò)直播的監(jiān)管和處罰，但是如果較為明確統(tǒng)一的條文，在法條的使用上可能會(huì)出現(xiàn)混亂。當(dāng)前我國專門針對(duì)規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播的法律法規(guī)大多屬于規(guī)范性文件。上訴說言的法律法規(guī)都比較偏向行政手段的調(diào)節(jié)，并不是真正意義上的法律，缺乏一定的權(quán)威性和強(qiáng)制性。因此，想要更好的規(guī)制直播亂象，首先就應(yīng)該制定相關(guān)專門性的立法。再者是完善立法中的空白，增強(qiáng)相關(guān)法律的針對(duì)性。

四、結(jié)語

任何一個(gè)行業(yè)的發(fā)展，只依靠相關(guān)部門的監(jiān)管是不夠的，加強(qiáng)直播行業(yè)的行業(yè)自律性才是規(guī)范自身最根本有效的方法。對(duì)于我國的網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)，監(jiān)管部門不僅應(yīng)當(dāng)及時(shí)有效的對(duì)于不法行為進(jìn)行查處，更應(yīng)當(dāng)注意網(wǎng)保證絡(luò)直播行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，避免因噎廢食。適度的監(jiān)管才是當(dāng)前規(guī)制直播亂象、促進(jìn)直播行業(yè)良性發(fā)展最為行之有效的方法。

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作者簡介：朱秋泓（1998- ），女，漢族，安徽合肥人，安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，2016級(jí)本科生，法學(xué)專業(yè)。