后立法時(shí)代的中國(guó)公司法可訴性研究

摘 要 2005年我國(guó)開(kāi)始對(duì)公司法進(jìn)行修改，當(dāng)時(shí)積累了大量的案例使得我們建立的法律在世界上都非常先進(jìn)。隨著社會(huì)發(fā)展與經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步，越來(lái)越多的法律逐漸完善。直到今天，處于后立法時(shí)代的中國(guó)，公司法等各類法律還在不斷進(jìn)行修改以實(shí)現(xiàn)它們本身的可訴性，以達(dá)到發(fā)揮法律維護(hù)公平正義的作用。

關(guān)鍵詞 后立法時(shí)代 中國(guó) 公司法 可訴性

作者簡(jiǎn)介：張銘泉，紐約法律學(xué)院。

中圖分類號(hào)：D922.29? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.02.007

一、后立法時(shí)代中國(guó)公司法可訴性的重要意義

（一）什么是后立法時(shí)代

所謂的后立法時(shí)代，就如字面意思。經(jīng)過(guò)了幾十年的發(fā)展，不斷有新型產(chǎn)業(yè)出現(xiàn)。在一個(gè)行業(yè)出現(xiàn)后緊接著就會(huì)有相應(yīng)的法律被制定出來(lái)，這就是所謂的后立法。也就是，先有行業(yè)后立法。

中國(guó)的后立法時(shí)代是指市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法治建設(shè)的后立法時(shí)代，因?yàn)槭袌?chǎng)隨時(shí)在發(fā)展，所以后立法的推行十分重要，只有保證好后立法法律才不會(huì)落后，才能發(fā)揮自己解決矛盾的作用。

中國(guó)實(shí)行的是社會(huì)主義，國(guó)外的資本主義制度我們很難借鑒，就國(guó)情來(lái)說(shuō)，我們的經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度飛快，無(wú)法預(yù)測(cè)到會(huì)有怎樣的社會(huì)矛盾，所以只有出現(xiàn)了應(yīng)用到法的主體我們才有能夠建立法律的依據(jù)。

中國(guó)正處于一個(gè)現(xiàn)有行業(yè)后立法的時(shí)代。中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，不斷有新型產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生為社會(huì)創(chuàng)造價(jià)值。為了約束其行為，維護(hù)社會(huì)主義社會(huì)的根本利益，相應(yīng)的法律被制定出來(lái)。

（二）什么是法的可訴性

法的可行性是說(shuō)法的約束對(duì)象是社會(huì)糾紛，法的實(shí)現(xiàn)完全基于糾紛主體自愿，法依靠司法強(qiáng)制實(shí)施。

任何人都可以把法律當(dāng)作訴訟或者維護(hù)自己的工具，但法律必須是明確的具體的，法律必須能夠作為辨明是非的依據(jù)。

可訴性就是保證法律的存在意義的屬性，只有保證了法律的可訴性，法律才能有效的被使用，才能保證法律存在的意義。

（三）公司法可訴性的現(xiàn)實(shí)意義

實(shí)現(xiàn)可訴性是為了使法條與實(shí)踐建立起聯(lián)系?？稍V性使得公司法能夠發(fā)揮自己的作用，只有實(shí)現(xiàn)了可訴性，被損害利益的人才會(huì)使用公司法，換言之，若沒(méi)有可訴性，公司法就沒(méi)有存在的意義了。

例如，在美國(guó)有一個(gè)人叫布魯斯，他在一家銀行存了五百美元。合同沒(méi)有寫(xiě)明每個(gè)月要收取十美元的財(cái)產(chǎn)管理費(fèi)，對(duì)方也沒(méi)有口頭告知他每個(gè)月要交多少錢(qián)，一年后他去取錢(qián)的時(shí)候發(fā)現(xiàn)要交一百二十美元才能拿到自己原來(lái)的五百美元。布魯斯提出訴訟請(qǐng)求，雖然有相關(guān)的法律但因?yàn)椴剪斔箘?shì)單力薄，法院不受理這個(gè)案件。這樣法律也沒(méi)有存在的意義了，這就是可訴性對(duì)于法律的重要意義。

公司法是我國(guó)部門(mén)法之一，是用來(lái)規(guī)范公司行為以維護(hù)社會(huì)主義根本利益也就是維護(hù)廣大人民利益的法律。現(xiàn)今社會(huì)公司是一個(gè)巨大的社會(huì)組成部分，只有約束好其行為才能保障好人民與公司的利益，保證社會(huì)的正常運(yùn)作，所以公司法特別重要，只有保證了公司法上的可訴性，公司法才能發(fā)揮作用，維護(hù)社會(huì)主義的基本利益。

中國(guó)人口數(shù)量巨大，利益糾紛時(shí)常發(fā)生，只有保證了法律的可訴性和法律的效率才能維護(hù)好大多數(shù)人的基本利益，促進(jìn)我國(guó)社會(huì)主義社會(huì)的發(fā)展。

二、公司法的可訴性存在一系列問(wèn)題

（一）反思公司法存在的問(wèn)題

不管是什么樣的制度，在什么年代，法律本身出現(xiàn)問(wèn)題在所難免。因?yàn)槿藗儗?duì)文字的理解不同，法律出現(xiàn)漏洞也很正常。因?yàn)槲覈?guó)的后立法，有些法律的責(zé)任判別也不是非常明確，中間還夾雜著人情干預(yù)法律的情況。例如于歡殺人救母案，由于影響巨大，眾多網(wǎng)友為其求情甚至有人跑到法院替他求情，他因此獲得了從輕處置的判決。

因?yàn)楣痉ǔ晌妮^晚，二零零五年至今不過(guò)十幾年的時(shí)間。公司法難免出現(xiàn)漏洞。公司也是多種多樣，公司法也很難都約束到。公司法還需要更加完善，建立出一套完整規(guī)范的法律體系。當(dāng)時(shí)為了提倡創(chuàng)建公司給了創(chuàng)建公司的個(gè)人一些優(yōu)惠，在如今這個(gè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大環(huán)境下，應(yīng)該修改法律，改變優(yōu)惠方式。

公司法語(yǔ)言也不夠細(xì)致，有許多籠統(tǒng)的概括，界限不明也容易被不受本條法律維護(hù)的人拿來(lái)維護(hù)自己的利益，也容易誤用，造成自己利益的損失。

公司法因?yàn)榫S護(hù)社會(huì)主義的根本利益不同于資本主義社會(huì)法律維護(hù)個(gè)人利益，在有些方面不能良好的維護(hù)公司及其法人的利益。

因?yàn)楣窘Y(jié)構(gòu)復(fù)雜，多數(shù)公司股權(quán)掌握在幾個(gè)人手中而不是一個(gè)人，也會(huì)有多人共同管理公司的情況產(chǎn)生，人難免有私心。對(duì)于解決公司內(nèi)部問(wèn)題，公司法還應(yīng)該吸取更多案例的教訓(xùn)，做到用以明辨是非的目的。

（二） 反思公司法存在問(wèn)題的原因

隨著時(shí)代的進(jìn)步，老舊的法律跟不上時(shí)代的步伐很正常。就如互聯(lián)網(wǎng)公司，電商平臺(tái)?；ヂ?lián)網(wǎng)本身就是一個(gè)難以監(jiān)管的區(qū)域，法律也很難照顧到方方面面，就有不少公司在互聯(lián)網(wǎng)上做法律監(jiān)管不到的事情。

隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，在國(guó)家推動(dòng)企業(yè)轉(zhuǎn)型，“一化三改”的火熱進(jìn)行中。不少公司參與了轉(zhuǎn)型，公司法還沒(méi)來(lái)得及做出相應(yīng)的增添。一些商業(yè)巨頭為了保全自己的利益默認(rèn)的“規(guī)則”阻礙了公司法的修改。

還有民眾對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)認(rèn)識(shí)不足導(dǎo)致有些政策的難以推行，使得公司法沒(méi)法正確的修改。

距離二零零五年我國(guó)開(kāi)始推行公司法已經(jīng)十幾年了，還沒(méi)有一本關(guān)于公司法可訴性的著作出版，關(guān)于研究中國(guó)公司法可訴性的論文更是屈指可數(shù)。這讓人產(chǎn)生疑問(wèn)，為什么沒(méi)有人做這么重要的事情？

關(guān)于解釋公司法細(xì)節(jié)的著作更是沒(méi)有，律師都習(xí)慣了使用自身經(jīng)驗(yàn)就一方面進(jìn)行解讀達(dá)到辯解或者是訴訟的目的，就是這樣讓公司法的修改增加了難度。

（三）反思訴訟程序的問(wèn)題

影響公司法可訴性最嚴(yán)重的一點(diǎn)就是訴訟程序的問(wèn)題了。無(wú)論什么法律，訴訟程序是最關(guān)鍵的一點(diǎn)。因?yàn)樗B接著法律與問(wèn)題，只有參與訴訟程序才能使用法律來(lái)解決實(shí)際問(wèn)題。所以說(shuō)，訴訟程序是影響法律的重要一環(huán)。

我國(guó)還沒(méi)有完善的公司法訴訟，公司法訴訟還要依靠公司法實(shí)體法和司法解釋來(lái)完成訴訟。這大大加大了訴訟程序的復(fù)雜度，還給原告與被告的訴訟增大了難度。大大地降低了公司法的可訴性。有的人支付不起高昂的訴訟費(fèi)用而放棄了訴訟，有的公司怕麻煩選擇放棄自己的利益。還有部分人法律意識(shí)不全面，不知道有些事情可以上訴來(lái)解決。還有一個(gè)問(wèn)題是，公司法的訴訟太過(guò)于繁瑣，有些律師不能很好的解讀相關(guān)的法律，導(dǎo)致了原告或者被告的損失。

三、如何提高后立法時(shí)代中國(guó)公司法的可訴性

（一）規(guī)范化公司法

公司法本身存在的問(wèn)題無(wú)疑是降低公司法可訴性的重要原因之一。公司法存在的語(yǔ)句不清，責(zé)任判定不明確使得公司法的可訴性大大降低。

就這一問(wèn)題，有很多解決方法。規(guī)范化公司法就是解決方法之一。規(guī)范化公司法可以從幾個(gè)方面進(jìn)行。第一，就語(yǔ)句表達(dá)不明的問(wèn)題，可以細(xì)化條目，把原來(lái)表達(dá)不明確的條目細(xì)化成多項(xiàng)，全方面的解釋一條法律條目使法律條文做到通俗易懂，表意明確。第二，公司法的不規(guī)范問(wèn)題。規(guī)范公司法首先要規(guī)范公司法的條目，把多余、表達(dá)不明的刪去，避免誤用，把表意不明確的進(jìn)行修改，明確責(zé)任的裁判。公司法還要規(guī)范公司法所對(duì)應(yīng)的對(duì)象，需要把公司法所對(duì)應(yīng)的企業(yè)規(guī)范化，避免出現(xiàn)權(quán)力漏洞。第三，避免公司法成為最高法院的公司法。在裁判過(guò)程中多引用公司法，避免讓公司法變成擺設(shè)，頻繁更新公司法聽(tīng)取地方法院的意見(jiàn)以加快公司法的進(jìn)化速度。

（二）改善法律結(jié)構(gòu)

降低公司法可訴性的普遍原因是公司法沒(méi)有直接的訴訟程序，公司法的訴訟需要結(jié)合司法解釋和其他法律來(lái)進(jìn)行。提高公司法的可訴性可以在相應(yīng)的其他法律中明確指出此條法律如何作用于公司法的裁判之中。把相關(guān)的公司法融合在相應(yīng)的其他法律中，以達(dá)到降低訴訟難度的目的，提高公司法的可訴性。

提高可訴性的有效方法就是讓法變得簡(jiǎn)單。增大法與法之間的聯(lián)系，使法律之間相互解釋相互依存，去除相互矛盾的法律條文。這一步不是讓法變得臃腫復(fù)雜，而是讓法變得簡(jiǎn)單容易使用。降低訴訟程序的成本，讓公民愿意訴訟解決問(wèn)題，提高法律效率，提升法律的可訴性。

明確法律責(zé)任認(rèn)定方法，在這一點(diǎn)上可以借鑒裁判程序健全的國(guó)家的責(zé)任認(rèn)定方法。例如學(xué)習(xí)英國(guó)的公共法庭等，群眾的眼睛是雪亮的。還應(yīng)該細(xì)化法律條目，避免籠統(tǒng)的法律出現(xiàn)給責(zé)任認(rèn)定過(guò)程增添難度。

改善法律結(jié)構(gòu)是提高法律效率以提高法律可訴性的有效方法之一。

（三）法律的普及

特別重要的一點(diǎn)就是法律知識(shí)的普及。在法律不普及的時(shí)候，有許多人因?yàn)椴欢啥|犯了法律甚至是做出了犯罪的行為，例如年少的小明因?yàn)椴欢膳c好朋友小華分享了色情視頻，小華出于感謝給了小明錢(qián)財(cái)，這就違反了法律。還有隨著軍事游戲的發(fā)展，槍械武器知識(shí)開(kāi)始普及，有不少人想要擁有自己的槍械，一旦擁有就違反了法律，甚至連金屬結(jié)構(gòu)的仿真槍都不能持有，一旦擁有有期徒刑五到十五年。所以法律的普及很重要，它有一定的威懾作用，也會(huì)避免人們因?yàn)闊o(wú)知犯錯(cuò)。

我國(guó)在這方面已經(jīng)做了不少努力，極大程度的普及了刑法與民法，大大降低了人民因?yàn)椴欢啥|犯法律事件發(fā)生的概率。但對(duì)于公司法，大多數(shù)民眾與公司任職人員了解的并不清楚。公司與公安部門(mén)應(yīng)該做好相關(guān)人員的法律普及，只有讓法律深入人心才能讓人們更好的使用它，以達(dá)到提高可訴性的目的。

（四）優(yōu)化訴訟程序，明確裁判標(biāo)準(zhǔn)

提高可訴性的最有效方法就是優(yōu)化訴訟程序。公司法的訴訟程序因?yàn)橐揽克痉ń忉?，所以尤其麻煩也沒(méi)有判定標(biāo)準(zhǔn)。在這一方面可以參考以往相關(guān)案例，制定出相關(guān)的判定標(biāo)準(zhǔn)，也可以參照相似案例對(duì)判決進(jìn)行修正，達(dá)到合理合乎人情的維護(hù)當(dāng)事人利益的效果。

保持法律的可訴性還應(yīng)該保證法律活性，除了走法律訴訟程序，就事件嚴(yán)重程度較輕的還可以通過(guò)非訴訟程序使用公司法結(jié)合眾多法律來(lái)解決。例如商事調(diào)解，建立公司內(nèi)部調(diào)解部門(mén)，通過(guò)調(diào)解來(lái)讓雙方滿意，達(dá)到解決矛盾的目的。通訊公司的電話投訴部門(mén)，電商平臺(tái)的投訴部門(mén)，315維權(quán)部門(mén)都是有效的非訴訟商事調(diào)解部門(mén)。

學(xué)習(xí)成熟的公司法判斷標(biāo)準(zhǔn)也是有效手段，但應(yīng)該注意不能生搬硬套。只有把標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)際情況相結(jié)合才能制定出有效的判定標(biāo)準(zhǔn)。

有了有效的公正的判定標(biāo)準(zhǔn)，公司法的可訴性就可以大大提高了。

（五）提升訴訟與辯解手段

訴訟性讓人不滿意還在于原告與被告的律師相應(yīng)的法律素養(yǎng)不高，他們對(duì)公司法及相關(guān)法律的理解不透徹，提供了不適當(dāng)?shù)淖C據(jù)信息，引用了不合適的法律條例以及不適用的判決案例，增加了裁判難度。

應(yīng)該細(xì)化與法律相關(guān)的工作人員種類，規(guī)范化律師事務(wù)所，為此類事件能提供專業(yè)的法律服務(wù)，降低此類事件判決難度，增大公司法的可訴性。提高法律從業(yè)人員的素質(zhì)，加強(qiáng)廉政教育，加強(qiáng)公司法素養(yǎng)的培養(yǎng)。

原告律師和被告律師應(yīng)該在判定過(guò)程中引入合適的相關(guān)案例，降低判決難度，增加判決效率與公平性。

四、總結(jié)

我國(guó)正處于一個(gè)飛速發(fā)展的時(shí)期，公司是社會(huì)的重要組成部分，對(duì)公司的監(jiān)管十分重要，公司法的可訴性是法律要素之一。它直接關(guān)系到法律的效率，從而關(guān)系到社會(huì)主義的根本利益。應(yīng)該結(jié)合實(shí)際情況對(duì)公司法進(jìn)行修改，優(yōu)化公司法訴訟程序，增加非訴訟程序，并對(duì)人們進(jìn)行普及。

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