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    古籍點(diǎn)校成果的著作權(quán)保護(hù)模式研究

    2019-03-20 15:04:11穆向明
    傳播與版權(quán) 2019年9期
    關(guān)鍵詞:點(diǎn)校獨(dú)創(chuàng)性著作權(quán)法

    穆向明

    (河南工業(yè)大學(xué),河南 鄭州 450001)

    所謂“古籍點(diǎn)?!?,是指點(diǎn)校者以復(fù)原古籍為目的,對古籍進(jìn)行加注標(biāo)點(diǎn)、斷句、劃分段落以及修改錯(cuò)字等工作。近年來,因古籍點(diǎn)校成果所引發(fā)的著作權(quán)糾紛時(shí)有發(fā)生,各地法院對此類糾紛尚未形成統(tǒng)一的意見,甚至在古籍點(diǎn)校的成果是否受到著作權(quán)法保護(hù)的問題上,不同法院做出了截然相反的判決結(jié)果,如在“鄭福臣訴大眾文藝出版社等案”和“中華書局有限公司訴北京國學(xué)時(shí)代文化傳播股份有限公司案”中,法院就對古籍點(diǎn)校成果是否受到著作權(quán)法的保護(hù)問題做出了截然相反的回答。加強(qiáng)古籍點(diǎn)校作品的法律保護(hù),首先要以完善國內(nèi)外立法為研究進(jìn)路,選擇最適合我國立法和司法實(shí)際的保護(hù)模式。

    一、古籍點(diǎn)校成果的立法考察

    我國在1991年的《著作權(quán)法實(shí)施條例》中曾規(guī)定“整理”的含義,該條例第5條第12款規(guī)定,“整理”是指對內(nèi)容零散、層次不清的已有文字作品或者材料進(jìn)行條理化、系統(tǒng)化的加工,如古籍的校點(diǎn)、補(bǔ)遺,即將古籍點(diǎn)校明確界定為著作權(quán)法上的“整理”。除此之外,國家版權(quán)局在1999年發(fā)布的《關(guān)于古籍“標(biāo)點(diǎn)”等著作權(quán)問題的答復(fù)》中明確了古籍點(diǎn)校成果是否具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品,決定了古籍點(diǎn)校行為是否屬于著作權(quán)法語境下的“整理”范疇以及是否受到著作權(quán)法保護(hù)。換言之,該答復(fù)將古籍點(diǎn)校形成的新作品是否是在原作品基礎(chǔ)上進(jìn)行的獨(dú)創(chuàng)性創(chuàng)作作為判斷其是否構(gòu)成演繹作品的決定性因素,以此區(qū)分于那些對古籍進(jìn)行沒有任何獨(dú)創(chuàng)性的點(diǎn)校。然而,上述規(guī)定在2001年著作權(quán)法修訂時(shí)已被刪除,上述國家版權(quán)局的答復(fù)也相應(yīng)失效,這反而給司法實(shí)踐中的古籍點(diǎn)校作品著作權(quán)問題提出了挑戰(zhàn)。

    筆者認(rèn)為,我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》第12條中關(guān)于“整理”的規(guī)定仍然可以適用于古籍點(diǎn)校而成的作品。這是因?yàn)椋m然國際條約中有關(guān)“整理”的規(guī)定主要適用于音樂作品,但依據(jù)著作權(quán)法的基本原理,我國著作權(quán)法語境下的“整理”主要指的是形成新作品的“選擇”或“編排”行為。由此可見,作為古籍整理種類之一的點(diǎn)校,并未被排除在演繹作品范疇之外,關(guān)鍵在于古籍點(diǎn)校是否達(dá)到演繹作品的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)。

    二、古籍點(diǎn)校成果著作權(quán)保護(hù)的理論爭議

    毋庸置疑,古籍點(diǎn)校的目的在于復(fù)原古籍,即通過點(diǎn)校手段呈現(xiàn)古籍原有的意思表達(dá),我國有學(xué)者據(jù)此認(rèn)為以復(fù)原古籍為目的的點(diǎn)校成果不受著作權(quán)法保護(hù)[1]。這種將作者的創(chuàng)作意圖作為判斷作品是否受著作權(quán)法保護(hù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn),為美國知名學(xué)者尼莫(David Nimmer)所首倡,尼莫在批判以色列最高法院判決的“死海卷宗”案中,明確提出了作者的創(chuàng)作意圖是判斷作品是否受著作權(quán)法保護(hù)的關(guān)鍵要素[2]。尼莫的創(chuàng)作意圖觀點(diǎn)受到了司法實(shí)踐的嚴(yán)峻挑戰(zhàn),在該案中,以色列上訴法院認(rèn)可了尼莫的觀點(diǎn),但最高法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)依據(jù)著作權(quán)法的基本原理來判斷,即原告復(fù)原古籍卷宗的成果因具有獨(dú)創(chuàng)性而受到著作權(quán)法的保護(hù)。

    筆者認(rèn)為,以作者的創(chuàng)作意圖作為判斷著作權(quán)保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn),會給司法適用帶來困難,鑒于創(chuàng)作過程的復(fù)雜性和主觀性,對作者“意圖”的分析本身具有一定的主觀因素,不同的判斷主體對作者意圖的解讀會有微妙的差別,不可避免要回歸到對客觀事實(shí)的判斷上來。誠然,作者的創(chuàng)作意圖是判斷作品是否滿足最低限度的創(chuàng)造性的其中一個(gè)要素,但作者是否具有創(chuàng)作意圖以及具有何種創(chuàng)作意思表示,很難成為判斷作品受著作權(quán)保護(hù)的依據(jù)。換言之,作者在主觀上沒有創(chuàng)作的意思表示,他的作品并非當(dāng)然不具備創(chuàng)造性;反之,并非出于復(fù)原古籍的意思表示,其作品也有可能不具有創(chuàng)造性。

    不僅是學(xué)術(shù)界對于古籍點(diǎn)校成果爭論不斷,在司法實(shí)踐中也沒有形成統(tǒng)一的認(rèn)識,爭議的焦點(diǎn)集中在古籍點(diǎn)校成果是否應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法保護(hù),以及對古籍點(diǎn)校成果的保護(hù)是否會影響公眾獲取古籍的社會公共利益,等等。大多數(shù)法院判決都認(rèn)可古籍點(diǎn)校所需要的專業(yè)性以及點(diǎn)校者付出的辛勤勞動(dòng),也都承認(rèn)每個(gè)點(diǎn)校者所完成的點(diǎn)校成果均有所差別。如在周錫山訴陸林、江蘇鳳凰出版社有限公司、上海圖書公司侵犯著作權(quán)案中[3],法院認(rèn)為,雖然古籍點(diǎn)校工作的專業(yè)性強(qiáng),要求點(diǎn)校者具備豐富的文化素養(yǎng),需要付出巨大的智力勞動(dòng)才能完成,但依據(jù)事實(shí)和思想不受著作權(quán)法保護(hù)的理念,以復(fù)原古籍為目的的古籍點(diǎn)校不受著作權(quán)法保護(hù)。不同法院的分歧在于點(diǎn)校成果是僅僅屬于對客觀事實(shí)的發(fā)現(xiàn)或者復(fù)原,還是構(gòu)成點(diǎn)校者創(chuàng)造性的選擇和判斷。綜合分析法院觀點(diǎn)各異的判決后,我們發(fā)現(xiàn),復(fù)原否定古籍點(diǎn)校成果獨(dú)創(chuàng)性并不取決于是否具有復(fù)原古籍的創(chuàng)作意圖,不同點(diǎn)校者的成果各異也并不是點(diǎn)校成果符合獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的必備要件。例如,在“中華書局案”中[4],法院認(rèn)為,認(rèn)定分段、加標(biāo)點(diǎn)等方式屬于《著作權(quán)法》意義上的表達(dá),并非認(rèn)可所有的點(diǎn)校成果都構(gòu)成獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)。

    三、演繹作品的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)探析

    古籍點(diǎn)校成果的著作權(quán)保護(hù)與演繹作品的獨(dú)創(chuàng)性密不可分,而演繹作品并非一般意義上的原創(chuàng)作品,因而在涉及演繹作品的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)時(shí),就顯得異常復(fù)雜。波斯納認(rèn)為,一部達(dá)到獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的作品應(yīng)當(dāng)是與已有作品有足夠大差別,并且不會造成混淆的作品[5]。獨(dú)創(chuàng)性判斷的難題實(shí)質(zhì)上就是“創(chuàng)造”概念的難題,對“創(chuàng)造”的判斷,并不是單純事實(shí)認(rèn)定,而是觀念建構(gòu),是價(jià)值判斷[6]。

    在司法實(shí)踐中,法院在審理演繹作品著作權(quán)糾紛時(shí),往往既要判斷原作品的性質(zhì)和價(jià)值,又要考慮獨(dú)創(chuàng)性的內(nèi)涵,并且對演繹作品的獨(dú)創(chuàng)性判斷通常適用特殊的標(biāo)準(zhǔn)和要求。以德國為例,該國《著作權(quán)法》規(guī)定,在判斷對于具有特殊性質(zhì)的作品進(jìn)行改編時(shí),應(yīng)適用更為嚴(yán)苛的標(biāo)準(zhǔn)來決定是否屬于演繹;但對于不受法律保護(hù)的音樂作品的非重大改編,就不會作為一部單獨(dú)的作品受到應(yīng)有的保護(hù)[7]。就獨(dú)創(chuàng)性的判斷標(biāo)準(zhǔn)而言,隨著著作權(quán)理論的進(jìn)步,獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)始終處于發(fā)展變化之中,從之前的“額頭流汗”標(biāo)準(zhǔn)發(fā)展到后來Feist案中美國最高法院提出的“獨(dú)自創(chuàng)作與微小創(chuàng)新”標(biāo)準(zhǔn)[8]。就演繹作品而言,獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)是與已有作品相比較后做出判斷,并非針對作者的全部創(chuàng)作行為。根據(jù)學(xué)界通說和司法實(shí)踐的總結(jié),可以將演繹作品的獨(dú)創(chuàng)性判斷分為兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn):可區(qū)別性改變標(biāo)準(zhǔn)(Distinguishable Variation)和實(shí)質(zhì)性改變標(biāo)準(zhǔn)(Substantial Variation)。

    (一)可區(qū)別性改變標(biāo)準(zhǔn)

    “可區(qū)別性改變標(biāo)準(zhǔn)”,又可以稱為“超過微小變化標(biāo)準(zhǔn)”。通常情況下,對于公有領(lǐng)域作品基礎(chǔ)上創(chuàng)作的演繹作品,法院大都會適用此標(biāo)準(zhǔn),認(rèn)為獨(dú)創(chuàng)性只要滿足“可區(qū)別性改變”標(biāo)準(zhǔn)即可。本文以美國和我國司法實(shí)踐中的判例為研究對象,考察可區(qū)別性改變標(biāo)準(zhǔn)的適用。

    Alfred案[9]闡述了可區(qū)別性改變的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn),對后來的判決影響較大,并極大地滿足了商人投資文化市場的需求。[10]在該案件中,原告用一種金屬雕刻的方式復(fù)制了一些知名畫作,這些作品均是處于公有領(lǐng)域的,被告則根據(jù)原告的金屬雕刻作品制作了銅版畫。原告以侵權(quán)為由向被告提起訴訟,但被告認(rèn)為,原告作品實(shí)質(zhì)上是對公有領(lǐng)域作品的復(fù)制,因缺少獨(dú)創(chuàng)性而不應(yīng)受到法律保護(hù)。但法院支持了原告的觀點(diǎn),認(rèn)為著作權(quán)法要求的獨(dú)創(chuàng)性只是要超過微小變化的程度。盡管原告是對已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品進(jìn)行的復(fù)制,但因?yàn)樵摻饘俚窨套髌啡谌肓俗髡擢?dú)特的個(gè)性和創(chuàng)作理念,符合演繹作品的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn),就區(qū)別于原來的作品。被告的行為顯然侵犯了原告的著作權(quán)。法院認(rèn)為,“超過微小變化”是最低限度的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn),只要?jiǎng)?chuàng)作完成的演繹作品與原作品相比有超過微小的變化,就應(yīng)認(rèn)定其達(dá)到了獨(dú)創(chuàng)性要求。

    Alfred案所確認(rèn)的可區(qū)別性改變標(biāo)準(zhǔn),側(cè)重于考察作品中是否顯現(xiàn)出作者的個(gè)性。對進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品進(jìn)行金屬雕刻,即使是實(shí)際的、完整的復(fù)制,在雕刻的過程中也不可避免地帶有作者的創(chuàng)作個(gè)性和思維特征。誠如波斯納所言,個(gè)性決定了人類成為一個(gè)與眾不同的、令人欽佩的個(gè)體所做的努力。將個(gè)性融入作品的創(chuàng)作,就構(gòu)成了作者,其與企圖隱藏其個(gè)性的捉刀者形成鮮明的對比。[11]除此之外,Alfred案還否定了新穎性和創(chuàng)作意圖在判定獨(dú)創(chuàng)性中的重要作用。只要作品是獨(dú)立創(chuàng)作完成的,不是從他人的作品中抄襲而來的,該作品仍然具有獨(dú)創(chuàng)性,并且作者是否在主觀上意圖創(chuàng)作作品或者創(chuàng)做出具有獨(dú)創(chuàng)性的作品,并不影響作品的獨(dú)創(chuàng)性[12]。

    (二)實(shí)質(zhì)性改變標(biāo)準(zhǔn)

    與可區(qū)別性改變標(biāo)準(zhǔn)不同,實(shí)質(zhì)性改變標(biāo)準(zhǔn)是在一則司法判例中首次提出的,即在Gracen v.Bradford Exchange一案[13]中確立。在該案中,美高梅公司是電影《The Wizard of Oz》的著作權(quán)人,其授權(quán)被告Bradford Exchange使用這部影片中的一些元素制作了一套盤子用作收藏器皿。Bradford Exchange聘請了一些畫家創(chuàng)作該部電影中其中一個(gè)角色的繪圖,最終打算與其中畫得最好的畫家Gracen簽署協(xié)議,但Gracen拒絕簽署協(xié)議。Bradford Exchange轉(zhuǎn)而同另一個(gè)畫家Auckland就整套盤子的制作簽訂了協(xié)議,并將Gracen的繪畫提供給其作參考。原告在獲得著作權(quán)登記后,起訴被告侵權(quán)。但地區(qū)法院認(rèn)為原告的畫作不具備獨(dú)創(chuàng)性,不能獲得著作權(quán)保護(hù),從而駁回了原告的訴訟請求。在本案中,波斯納(Posner)法官認(rèn)為,著作權(quán)法中的獨(dú)創(chuàng)性觀念在適用于演繹作品時(shí),具有法律而非審美的功能,以避免相互重疊的主張。他以處于公有領(lǐng)域的蒙娜麗莎畫作為例說明其觀點(diǎn),假如某人A復(fù)制了蒙娜麗莎,與原作只有細(xì)小的差別,A以自己的畫作為演繹作品為由,起訴某人B侵權(quán),而B卻認(rèn)為自己是復(fù)制的不是A的畫作,而是處于公有領(lǐng)域的原作,這時(shí)法院將不得不認(rèn)定B復(fù)制的到底是A的畫作還是原作。這種情形與上述案例近似,畫家Auckland辯稱其從未接觸過原告的畫作,也就根本不可能抄襲其畫作。如果Auckland接觸過原告的畫作,那么很難認(rèn)定他是復(fù)制原告的畫作還是電影的截屏畫面。演繹作品著作權(quán)保護(hù)的目的在于確保其與原作之間存在實(shí)質(zhì)性差異,才可受到著作權(quán)法的保護(hù),而不僅僅是從美學(xué)角度做出判定。原告作品顯然不存在這種區(qū)別,因此,原告作品是不具備獨(dú)創(chuàng)性的演繹作品。

    Gracen案的判決對獨(dú)創(chuàng)性的分析采取的是一種客觀路徑,將演繹作品同原作品進(jìn)行對比,分析二者之間是否存在實(shí)質(zhì)性區(qū)別。如果演繹作品同原作品不存在實(shí)質(zhì)性區(qū)別,對演繹作品的著作權(quán)保護(hù)將可能會阻礙原作品著作權(quán)的行使。在這種情況下,對演繹作品的著作權(quán)保護(hù)實(shí)際上達(dá)到了禁止他人按照原作品進(jìn)行創(chuàng)作的效果。Gracen案判決的意義還在于,對不同類型的作品不能采取一樣的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)按照作品的類型和屬性的不同適用不同的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn),這樣更能夠?qū)崿F(xiàn)著作權(quán)法的立法目標(biāo)。

    在我國司法實(shí)踐中,法院也采納了演繹作品獨(dú)創(chuàng)性判斷的實(shí)質(zhì)性區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)。如在段國勝與成都市風(fēng)雅堂工藝品有限公司等著作權(quán)侵權(quán)糾紛上訴案中[14],原告段國勝訴稱其在創(chuàng)作工藝品“孫悟空”浮雕作品時(shí),僅將1999年出版由趙夢林所著《京劇人物》一書作為其參考資料之一,并認(rèn)為其利用浮雕形式以及加入自身對人物的理解展現(xiàn)中國京劇人物,是一種獨(dú)創(chuàng)性的表現(xiàn),應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù),被告大量模仿、抄襲該作品進(jìn)行復(fù)制生產(chǎn)的行為侵犯其著作權(quán)。

    二審法院指出,演繹京劇角色形象創(chuàng)作的作品,并不能僅因獨(dú)立完成而理所當(dāng)然地受到著作權(quán)法的保護(hù),原因在于我國京劇角色形象已經(jīng)存在大量相對固定的人物形象,在演繹京劇角色形象的過程中既要繼承優(yōu)秀傳統(tǒng)京劇文化,同時(shí)又要融入創(chuàng)作者獨(dú)特的個(gè)性和藝術(shù)表現(xiàn)方式,在此基礎(chǔ)上的再創(chuàng)作才有可能符合獨(dú)創(chuàng)性的要求,使得廣大京劇愛好者能夠輕而易舉地感受到再創(chuàng)作的藝術(shù)魅力。將原告的涉案作品與1999年趙夢林創(chuàng)作完成并出版的《京劇人物》一書中的人物對比后發(fā)現(xiàn),二者在人物儀容、著裝、姿態(tài)、色彩等外觀形式及主題思想的表達(dá)上并無顯著差別,相關(guān)公眾不能輕易加以區(qū)分,不能體現(xiàn)其浮雕作品在表現(xiàn)京劇人物形象方面所具有的獨(dú)特方法和個(gè)性特征。原告的浮雕作品“孫悟空”雖然改變了傳統(tǒng)京劇角色形象的載體,但在色彩搭配、衣著服飾、面部表情等方面均未體現(xiàn)自己的獨(dú)特個(gè)性和表現(xiàn)手法。因此,段國勝對工藝品“孫悟空”浮雕作品的制作不具有獨(dú)創(chuàng)性,不應(yīng)當(dāng)享有著作權(quán)。

    (三)獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的確立對古籍點(diǎn)校成果著作權(quán)保護(hù)的意義

    我們討論演繹作品的獨(dú)創(chuàng)性是與原作品相比的增量獨(dú)創(chuàng)性,故而演繹作品的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)都是相對于原作品而言的??蓞^(qū)別性改變標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)質(zhì)性改變標(biāo)準(zhǔn)只是學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)同,并應(yīng)用于司法實(shí)踐當(dāng)中的獨(dú)創(chuàng)性判斷標(biāo)準(zhǔn)。然而,學(xué)術(shù)界不乏對獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的不同見解,如Gideon Parchomovsky和Alex Stein發(fā)表的《論獨(dú)創(chuàng)性》一文提出了獨(dú)創(chuàng)性三分法,試圖使著作權(quán)保護(hù)與獨(dú)創(chuàng)性程度高低成正比,消滅目前所有作品均適用同一獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)帶來的副作用[15]。他們將獨(dú)創(chuàng)性分為高、中、低三個(gè)級別,即高度獨(dú)創(chuàng)性、一般獨(dú)創(chuàng)性、細(xì)微獨(dú)創(chuàng)性或無獨(dú)創(chuàng)性,分別對應(yīng)“非等同物原則”“價(jià)值增加原則”和“同一性原則”。不過,沒有指出劃分的具體標(biāo)準(zhǔn)。對于獨(dú)創(chuàng)性三分法,我國學(xué)者認(rèn)為存在獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)不明確、判斷主體以及與合理使用的關(guān)系不明確等問題[16]。除此之外,我國學(xué)者王坤認(rèn)為“作品獨(dú)創(chuàng)性本身也具有一定的層次,不同層次的獨(dú)創(chuàng)性對于作品可版權(quán)性具有不同的意義”。他將作品獨(dú)創(chuàng)性分為表層獨(dú)創(chuàng)性、中層獨(dú)創(chuàng)性和深層獨(dú)創(chuàng)性三個(gè)層次,作品可版權(quán)性的條件在于具備表層獨(dú)創(chuàng)性和中層獨(dú)創(chuàng)性,深層獨(dú)創(chuàng)性是判斷作品可版權(quán)性的奢侈條件[17]。由此可見,學(xué)者們都在試圖探索獨(dú)創(chuàng)性的層次性,這對我們研究古籍點(diǎn)校成果的著作權(quán)保護(hù)問題具有重要的參考意義。

    四、古籍點(diǎn)校成果的著作權(quán)保護(hù)路徑選擇

    如前文所述,作者的創(chuàng)作意圖并不能否認(rèn)作品的獨(dú)創(chuàng)性,復(fù)原古籍時(shí),點(diǎn)校者根據(jù)對古籍原文的理解,并不一定構(gòu)成有限的表達(dá)形式。誠然,如果這些點(diǎn)校者所做出的點(diǎn)校成果,本來就是公有領(lǐng)域的有限表達(dá)形式,則點(diǎn)校成果不符合演繹作品的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)。除此之外,那些沒有達(dá)到最低的創(chuàng)造性標(biāo)準(zhǔn)的點(diǎn)校成果,如修改錯(cuò)別字、添加簡單的標(biāo)點(diǎn)符號等,無論是從抽象層面還是具體層面,均不構(gòu)成演繹作品。不可否認(rèn),這些不具有獨(dú)創(chuàng)性的古籍點(diǎn)校成果,仍然需要點(diǎn)校者付出大量的體力和智力勞動(dòng),具備豐富的專業(yè)知識,如果得不到法律保護(hù),極有可能打擊投資者的積極性和點(diǎn)校者的創(chuàng)造性,不利于優(yōu)秀古籍點(diǎn)校成果的形成。筆者建議參照國外的立法例,給予這些古籍點(diǎn)校成果以演繹作品之外的著作權(quán)保護(hù),如德國《著作權(quán)法》就以“科學(xué)版本”的形式給予點(diǎn)校作品以鄰接權(quán)的保護(hù),與其他著作權(quán)的區(qū)別在于,其保護(hù)期限僅為25年。此外,意大利和俄羅斯等國也有類似的規(guī)定。

    因此,即便是經(jīng)過判斷認(rèn)定古籍點(diǎn)校作品可以作為演繹作品受到著作權(quán)保護(hù),古籍點(diǎn)校者所享有的著作權(quán)仍然受到一定的限制。在確認(rèn)以獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)作為判斷古籍點(diǎn)校作品是否構(gòu)成演繹作品的基礎(chǔ)上,還要進(jìn)一步明確的是,點(diǎn)校者對古籍點(diǎn)校成果這一演繹作品所享有的著作權(quán),并不及于被點(diǎn)校的古籍本身,這在古籍點(diǎn)校作品著作權(quán)侵權(quán)案件中非常重要。通常情況下,如果被訴侵權(quán)的作品與被侵權(quán)的古籍點(diǎn)校作品經(jīng)比對之后的相同之處,都是原古籍中的內(nèi)容,那對于此部分相同或者相近似的內(nèi)容不能認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)。也就是說,點(diǎn)校者僅對其獨(dú)創(chuàng)性部分享有著作權(quán),不能及于處于公有領(lǐng)域的原古籍版本。在古籍點(diǎn)校作品的著作權(quán)限制方面,還存在點(diǎn)校者不能禁止其他人再次針對古籍獨(dú)立完成點(diǎn)校工作,這往往是司法實(shí)踐中被訴侵權(quán)人的抗辯理由,即其對古籍的再次點(diǎn)校工作由其自己獨(dú)立完成,并非抄襲或者參考涉案的古籍點(diǎn)校作品。對于獨(dú)立創(chuàng)作完成的點(diǎn)校工作,應(yīng)當(dāng)由被訴侵權(quán)人承擔(dān)舉證責(zé)任,如果被訴侵權(quán)人無法證明其能夠獨(dú)立完成點(diǎn)校工作,那就可以認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)。反之,法院應(yīng)綜合考慮被訴侵權(quán)人的獨(dú)立點(diǎn)校能力、參考涉案點(diǎn)校成果的比例等方面,做出是否侵犯古籍點(diǎn)校作品著作權(quán)的認(rèn)定。

    綜上所述,古籍點(diǎn)校作品在理論和實(shí)務(wù)界的爭議仍在繼續(xù),只有采取具體案例具體分析的方法,才能使古籍點(diǎn)校作品受到應(yīng)有保護(hù)。筆者認(rèn)為,古籍點(diǎn)校成果是否構(gòu)成演繹作品,應(yīng)回歸演繹作品獨(dú)創(chuàng)性的傳統(tǒng)判斷方法即“實(shí)質(zhì)性改變”標(biāo)準(zhǔn)。對于非獨(dú)創(chuàng)性古籍點(diǎn)校智力成果的保護(hù),則需要立法創(chuàng)設(shè)新的鄰接權(quán)制度。

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