短信證據(jù)巧運(yùn)用

黃世恩

隨著信息技術(shù)的發(fā)展和普及應(yīng)用，手機(jī)成為人們?nèi)粘９ぷ骱蜕钪胁豢苫蛉钡闹匾ぞ?。在勞?dòng)爭議中，手機(jī)短信證據(jù)的運(yùn)用也越來越多。本文通過實(shí)例點(diǎn)評和歸納總結(jié)，結(jié)合實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)提出了一些建議，希望給HR對手機(jī)短信證據(jù)的認(rèn)識和應(yīng)用起到一點(diǎn)助益。

如何定義“手機(jī)短信”

手機(jī)短信分為兩種：一種短信是用戶通過手機(jī)或其他電信終端直接發(fā)送或接收的文字或數(shù)字信息，用戶每次能接收和發(fā)送短信的字符數(shù)，是160個(gè)英文或數(shù)字字符，或者70個(gè)中文字符。另一種是彩信，它最大的特色就是支持多媒體功能，能夠傳遞功能全面的內(nèi)容和信息，這些信息包括文字、圖像、聲音、數(shù)據(jù)等各種多媒體格式的信息。

2017年，全國移動(dòng)電話用戶14.2億戶，幾乎是人手一部。如此龐大的用戶量背后，從法律層面來講，是大量的依托手機(jī)而存在的證據(jù)。早在2007年，《上海市高級人民法院關(guān)于數(shù)據(jù)電文證據(jù)若干問題的解答》中，已經(jīng)明確了包括手機(jī)短信在內(nèi)的數(shù)據(jù)電文可以作為證據(jù)使用。而2015年，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》的第一百一十六條也規(guī)定了手機(jī)短信屬于證據(jù)中的電子數(shù)據(jù)。

手機(jī)短信的效力認(rèn)定實(shí)例

通過信息檢索，筆者對于裁審實(shí)踐中如何認(rèn)定手機(jī)短信的證據(jù)資格和證據(jù)效力問題，作出如下分析：

●手機(jī)短信的證據(jù)資格

【案例一】鐘某與A公司勞動(dòng)爭議一審民事判決書〔（2016）粵19民終7649號〕中，法院認(rèn)為，A公司雖對短信的內(nèi)容不予確認(rèn)，但是沒有證據(jù)證明員工有對該短信進(jìn)行更改的行為存在。普通勞動(dòng)者對短信內(nèi)容進(jìn)行更改的可能性較低，且鐘某在收到短信后有兩次給A公司人事部經(jīng)理打過電話，其主張是向人事部經(jīng)理詢問為何不讓其上班，該行為符合邏輯，因此根據(jù)民事證據(jù)的高度蓋然性，確認(rèn)員工提供的信息內(nèi)容的真實(shí)性。

【案例二】張某與B公司勞動(dòng)合同糾紛一審民事判決書〔（2014）浦民一（民）初字第31678號〕中，法院認(rèn)為，B公司提供的考勤記錄記載的加班時(shí)間與其向員工發(fā)放的加班工資數(shù)額不一致，張某提供的其同事向公司管理人員發(fā)送的記載有月出勤統(tǒng)計(jì)的手機(jī)短信內(nèi)容可信度較高，而采納了手機(jī)短信中記載的出勤記錄。

上述兩個(gè)案例中，勞動(dòng)者均未對手機(jī)短信證據(jù)進(jìn)行公證，但當(dāng)庭出示后，還是被法院采納并且作為了有利證據(jù)，可見手機(jī)短信作為證據(jù)事實(shí)，因一般難以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移，司法審判機(jī)關(guān)還是可能認(rèn)可其作為證據(jù)的證明力。

筆者認(rèn)為，相比于服務(wù)提供者更多更開放的即時(shí)通訊網(wǎng)絡(luò)工具，手機(jī)短信主要有三大運(yùn)營商，其內(nèi)容更不容刪改、偽造。結(jié)合案件詳情，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，在一般案件中，對手機(jī)短信真實(shí)性的證明確實(shí)不應(yīng)該過于苛求。收發(fā)短信的法律關(guān)系中存在著三方當(dāng)事人，即短信發(fā)送人、短信運(yùn)營商和短信接收人；短信證據(jù)的出示要求將保留下來的短信在法庭上展示，且若對方無法證明短信發(fā)送過程中出現(xiàn)錯(cuò)誤，結(jié)合案件事實(shí)，此時(shí)該證據(jù)一般會被采信。

●手機(jī)短信的證據(jù)效力

【案例三】C公司與常某非勞動(dòng)爭議一審民事判決書〔（2014）朝民初字第13708號〕中，法院認(rèn)為，手機(jī)短信屬于實(shí)質(zhì)上的書面形式，勞動(dòng)者通過手機(jī)短信形式向用人單位發(fā)送辭職申請的方式屬于我國《勞動(dòng)合同法》第三十七條所規(guī)定的以書面形式通知用人單位解除勞動(dòng)合同的情形。結(jié)合仲裁階段員工與董事長發(fā)生爭執(zhí)的自述，確認(rèn)公司提供的手機(jī)短信內(nèi)容確系員工當(dāng)時(shí)的真實(shí)意思表示，因而認(rèn)定該員工系主動(dòng)辭職。

本案中，公司的董事長并沒有當(dāng)庭出示手機(jī)短信，而是提交了手機(jī)短信打印件和對該手機(jī)短信內(nèi)容進(jìn)行公證的公證書，雖然員工對該證據(jù)的真實(shí)性、證明目的均不予認(rèn)可，但該證據(jù)已經(jīng)起到了幫助法官完成心證的作用，法官最終采信該證據(jù)并更正了仲裁裁決。

筆者認(rèn)為，這說明當(dāng)庭出示與公證既可互補(bǔ)，也有一定的互相可替代性。手機(jī)短信作為一種科技證據(jù)，應(yīng)當(dāng)屬于直接證據(jù)和原始證據(jù)，能夠直接證明案件的事實(shí)，在被采納后具有較高的證明力。經(jīng)過法院審查核實(shí)符合證據(jù)“真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性”要求的手機(jī)短信，是可以作為定案依據(jù)的。

證據(jù)運(yùn)用相關(guān)建議

關(guān)于手機(jī)短信證據(jù)的具體運(yùn)用，筆者提出兩點(diǎn)建議：

●確認(rèn)員工的手機(jī)號碼

手機(jī)短信的發(fā)送和接收主體特定，這是手機(jī)短信證據(jù)關(guān)聯(lián)性的重要保證。用于傳遞信息的GMS或GPRS（通用無線分組業(yè)務(wù)系統(tǒng)）保證每一個(gè)手機(jī)號碼是全球唯一的，這就決定了短信發(fā)送和接收主體是特定的。我國從2015年9月1日起，強(qiáng)制實(shí)施手機(jī)號實(shí)名制，不僅辦理新的手機(jī)號需要登記公民身份號碼，而且舊號碼的實(shí)名登記同時(shí)推進(jìn)，逾期未辦理實(shí)名登記的手機(jī)號將可能停機(jī)。通信服務(wù)提供者也更多，相對更開放的即時(shí)通訊網(wǎng)絡(luò)工具，如微信、QQ等，實(shí)名制的進(jìn)程仍比較緩慢，在實(shí)踐中信息相對方的身份認(rèn)定難度遠(yuǎn)高于手機(jī)短信，故而不能與手機(jī)短信的運(yùn)用一概而論。

然而實(shí)名制依然存在漏洞，入職時(shí)，公司可以登記每個(gè)員工的手機(jī)號碼，最好能夠簽字確認(rèn)，以保證在員工使用非其本人實(shí)名制的號碼時(shí)，提升手機(jī)短信證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。

●對手機(jī)短信進(jìn)行公證

目前，由于沒有相關(guān)的法律規(guī)定，人們對短信內(nèi)容真實(shí)性的固定沒有法定手段。于是短信公證成為了一種保全短信證據(jù)的常見方法。然而由于短信不安全的特性，公證機(jī)構(gòu)只對短信證據(jù)的存在情況進(jìn)行公證，對證據(jù)所涉及的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的真實(shí)性、合法性不予審查，對有關(guān)證據(jù)的定性也不予審查。短信公證起到的是保全短信內(nèi)容的作用。短信公證確實(shí)為短信證據(jù)的保存提供了一種有效可行的手段，雖然公證不是手機(jī)短信被采納的要件，但公證后其被對方否認(rèn)的可能性就會大大降低。因?yàn)楫?dāng)庭出示的要求，直接修改一條信息本身是較難的；確實(shí)存在對往來記錄進(jìn)行刪減的可能，但因?yàn)樾畔㈦p方都有，一方提出“斷章取義”的質(zhì)疑應(yīng)當(dāng)可以舉證；若無法提交反證，并不會影響仲裁員和法官對該證據(jù)的采信。

另外，由于手機(jī)中的信息保存時(shí)間和內(nèi)存容量是有限的，因而部分信息的保存可能會因?yàn)闀r(shí)間和容量的原因，被自動(dòng)或人為的刪除，而且在其刪除后很可能永遠(yuǎn)消失。公證作為一個(gè)證據(jù)保全手段可以有效避免此類情形帶來的不利后果，且在當(dāng)庭出示不便的情況下，公證書可以起到較為接近的作用。因此，對手機(jī)短信進(jìn)行公證依然是有較高價(jià)值的，并且結(jié)合其它證據(jù)進(jìn)行綜合論證，才能最大程度維護(hù)己方的合法權(quán)益。