“三會(huì)一層”在公司章程中的個(gè)性化設(shè)計(jì)

摘 要：公司章程事關(guān)公司發(fā)展大局，是公司內(nèi)部法定性、權(quán)威性自治規(guī)則，對(duì)公司治理和運(yùn)行管理至關(guān)重要。隨著公司設(shè)立準(zhǔn)則主義的確立，極大鼓勵(lì)了投資者的投資熱情，市場主體數(shù)量激增。然而，在公司運(yùn)作實(shí)踐中，作為股東之間共同制定的“法律”卻往往因投資者淡薄的章程意識(shí)，使公司法框架下的自治精神無法得到彰顯和體現(xiàn)。一旦發(fā)生糾紛，股東之間既缺乏談判和解的基礎(chǔ)，法官也缺乏綜合考量的參照。筆者以公司“三會(huì)一層”的內(nèi)部組織架構(gòu)為切入點(diǎn)，探討公司章程的可行性、靈活性設(shè)計(jì)，以期在法律設(shè)定的框架內(nèi)，通過公司內(nèi)部的制度安排，構(gòu)建權(quán)責(zé)明晰、有效制衡的治理格局，達(dá)到降低代理成本，確保公司未來有序運(yùn)行和正向發(fā)展，實(shí)現(xiàn)投資者投資預(yù)期之目的。

關(guān)鍵詞：股東會(huì);董事會(huì);監(jiān)事會(huì);公司治理

中圖分類號(hào)：D922.291.91文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）32-0018-03

作者簡介：閆麗，女，漢族，山東科技大學(xué)，法學(xué)學(xué)士，巖土工程博士，研究方向：公司投融資與并購。

一、公司章程與公司治理

現(xiàn)行《公司法》更加注重公司自治，大大提升了公司章程在公司治理方面的作用，以便公司能夠因地制宜地開展經(jīng)營。公司章程作為規(guī)范公司組織和行為的自治性規(guī)則，是平衡各方利益、完善公司治理的有效制度設(shè)計(jì)。所以制定章程，一方面不能違反強(qiáng)行法規(guī)范，另一方面又可以根據(jù)公司法的授權(quán)，靈活、自由地設(shè)計(jì)本土化的公司章程。根據(jù)《公司法》第26條第6項(xiàng)規(guī)定，公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)和議事規(guī)則是公司章程中的法定記載事項(xiàng)，也就是說，我國公司法要求公司原則上必須設(shè)置公司機(jī)構(gòu)，即通常所指的公司組織架構(gòu)中的四駕馬車——股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)管理層。因此，本文重點(diǎn)探討，在既定法律框架下，如何利用公司章程對(duì)“三會(huì)一層”的權(quán)力分配另作規(guī)定，以達(dá)到實(shí)現(xiàn)公司自治之目的。

二、“三會(huì)一層”在章程中的自治設(shè)計(jì)

（一）股東會(huì)

股東會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。根據(jù)我國《公司法》第36條、第61條、第66條、第98條的規(guī)定，除一人公司、國有獨(dú)資公司、中外合資企業(yè)外，股東會(huì)是公司的法定必設(shè)機(jī)關(guān)，股東會(huì)或股東大會(huì)的職權(quán)、運(yùn)行機(jī)制、議事規(guī)則也是公司章程中的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，公司重大事項(xiàng)必須由股東會(huì)作出決議并批準(zhǔn)。

1.股東會(huì)職權(quán)。關(guān)于股東會(huì)或股東大會(huì)的法定職權(quán)概括規(guī)定在《公司法》第16條、第37條、第99條、第121條、第124條、第133條、第142條、第169條等條款中。上述條款涵蓋了修改章程、公司的合并與分立、變更公司組織形式、增減資本、解散與清算等關(guān)涉公司生存的“重大事項(xiàng)”。事實(shí)上，基于成文法國家立法的局限性和滯后性，不可能以列明的方式窮盡應(yīng)由公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)決定的所有事項(xiàng)，現(xiàn)行公司法增加了大量的賦權(quán)性或倡導(dǎo)性規(guī)定，授權(quán)股東或發(fā)起人在公司章程中自由約定由股東會(huì)其他職權(quán)的權(quán)利，以彌補(bǔ)成文法國家立法的不周延性。實(shí)踐中，一些公司通過章程的方式將股東會(huì)法定職權(quán)之外的其他職權(quán)讓渡給董事會(huì)行使，應(yīng)認(rèn)定是股東自己處分權(quán)力的行為，在效力層面上是得到認(rèn)可。

2.股東會(huì)會(huì)議制度。股東會(huì)會(huì)議分為定期股東會(huì)和臨時(shí)股東會(huì)。定期股東會(huì)議，是指依照公司法和公司章程規(guī)定的時(shí)間必須定期召開的全體股東會(huì)議。定期股東大會(huì)的召開時(shí)間是公司章程的必要記載事項(xiàng)。實(shí)踐中，大股東或?qū)嶋H控制人往往通過不召開股東會(huì)，剝奪其他股東的話語權(quán)，達(dá)到控制公司的目的。因此，有必要在公司章程中約定定期會(huì)議的具體召開時(shí)間，且作出不得取消、推遲或者提前的限制。

另外，有必要明確規(guī)定臨時(shí)股東會(huì)議的召集情形。《公司法》第39條第2款規(guī)定了有權(quán)提議臨時(shí)股東會(huì)召開的主體，但是并未對(duì)召開的具體情形、召開時(shí)間、召開程序等具體事項(xiàng)作出規(guī)定，而是交由公司章程自由約定。有限責(zé)任公司的公司章程，可以對(duì)臨時(shí)股東會(huì)議召開的具體情形、臨時(shí)提案的內(nèi)容、通知方式、提交時(shí)間、最后期限等進(jìn)行具體約定，規(guī)定當(dāng)約定事項(xiàng)發(fā)生時(shí)，公司必須召開臨時(shí)股東會(huì)，以避免董事會(huì)消極對(duì)抗股東會(huì)的召開，確保股東會(huì)對(duì)企業(yè)的控制權(quán)。

3.股東會(huì)的議事方式、表決程序及表決權(quán)的行使規(guī)則。《公司法》第43條第1款規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。為了平衡各方出資人的利益，保證公司股東基于投資人地位對(duì)公司的有關(guān)事項(xiàng)發(fā)表意見的權(quán)利，可以在公司章程中作出不同的規(guī)定。以在章程中規(guī)定不按出資比例行使表決權(quán)為例，一般而言，股東會(huì)中股東表決權(quán)與股東的出資額或持股比例成對(duì)應(yīng)關(guān)系，這是股東行使表決權(quán)的常態(tài)。根據(jù)《公司法》第42條規(guī)定，“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！币簿褪钦f，股東會(huì)決議產(chǎn)生的結(jié)果取決于代表股東利益的股東權(quán)重的大小，即股東表決權(quán)大小。但實(shí)踐中，隨著不同性質(zhì)出資人的出現(xiàn)，公司的運(yùn)行并不僅僅依賴于股東原始出資的多少對(duì)應(yīng)的發(fā)言權(quán)大小，而是應(yīng)該根據(jù)股東對(duì)公司未來主營業(yè)務(wù)的開展和業(yè)績產(chǎn)生的貢獻(xiàn)，來調(diào)配公司的表決權(quán)比例。另外，《公司法》第43條第2款是關(guān)于特別事項(xiàng)表決權(quán)的規(guī)定，根據(jù)該項(xiàng)規(guī)定，公司的特殊事項(xiàng)必須經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過，但如章程賦予股東一票否決權(quán)或者規(guī)定公司重大事項(xiàng)需經(jīng)全體股東通過，相關(guān)決議不會(huì)因此喪失效力。最后，為了保證公司資本的充實(shí)，股東可以在公司章程中對(duì)瑕疵出資股東表決權(quán)的限制，即對(duì)分期繳納出資或出資瑕疵的股東的表決權(quán)所占比例進(jìn)行限制，就其未出資額所占全部表決權(quán)的比例進(jìn)行限制，從而將該表決權(quán)限定在一個(gè)合理的范圍之內(nèi)，以維護(hù)股東權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一。

（二）董事會(huì)

董事會(huì)是公司的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。隨著公司治理由股東大會(huì)中心主義向董事會(huì)中心主義的轉(zhuǎn)變，董事會(huì)層面效能的發(fā)揮和制度構(gòu)建，也是度量公司治理水平高低的重要指標(biāo)。

1.董事會(huì)的組成。董事會(huì)成員依法由股東會(huì)或股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。我國《公司法》第37條第1款第（2項(xiàng)）、第44條第2款、第67條第2款、第108條等條款規(guī)定了董事會(huì)及其人員構(gòu)成。為了保證董事會(huì)決策的科學(xué)化、民主化，公司章程可以作出如下安排：首先，在章程中規(guī)定董事的積極任職資格。我國公司法明確規(guī)定了董事的消極任職資格，但是沒有對(duì)可以擔(dān)任公司董事的主體作出規(guī)定。對(duì)于董事的積極任職資格，公司可以從保障企業(yè)的健康發(fā)展和出資者利益最大化的角度出發(fā)，對(duì)引進(jìn)營銷董事、專家董事、業(yè)務(wù)董事等不同知識(shí)背景、專業(yè)背景的董事人選的任職資格、遴選標(biāo)準(zhǔn)做出具體規(guī)定。其次，作出關(guān)于董事的產(chǎn)生方式的規(guī)定。董事提名左右著董事的產(chǎn)生，也是公司大股東博弈的焦點(diǎn)，必須作出合理安排。為了防止處于控制地位的股東憑借優(yōu)勢地位主導(dǎo)公司的董事選舉，《公司法》第105條為股份有限公司引入了累積投票制，以保證中小股東提名的董事有當(dāng)選的機(jī)會(huì);有限責(zé)任公司人合性較強(qiáng)，恰恰為現(xiàn)實(shí)中有限公司制度安排的自由化設(shè)計(jì)提供了重要基礎(chǔ)。再次，章程應(yīng)當(dāng)確定董事會(huì)的組成規(guī)模。企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)《公司法》的規(guī)定，確定3-15或5-19名董事人數(shù)，且原則上為單數(shù)。筆者更趨向于建議根據(jù)企業(yè)規(guī)模、代理成本、決策效率與公平等多個(gè)維度來確定董事會(huì)的組成人數(shù)。

2.董事會(huì)的職權(quán)?！肮径聲?huì)的權(quán)力來自于法律的直接規(guī)定，而不是股東會(huì)的授權(quán)。由此決定，董事會(huì)的定位具有法定性?！币话愣裕聲?huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)。在公司內(nèi)部，董事會(huì)貫徹執(zhí)行股東會(huì)決議，實(shí)施公司經(jīng)營計(jì)劃和投資方案，決定和設(shè)置公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)、基本管理制度和重要人員安排;對(duì)外，公司董事會(huì)代表公司從事商業(yè)交易活動(dòng)，擁有公司日常運(yùn)營事務(wù)的實(shí)權(quán)。我國《公司法》第46條和第108條的規(guī)定，董事會(huì)行使十項(xiàng)法定職權(quán)以及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

3.董事會(huì)的議事規(guī)則。從法律規(guī)定上看，董事會(huì)的議事規(guī)則采用的是智慧驅(qū)動(dòng)模式，即一人一票的人頭多數(shù)決，而區(qū)別于股東會(huì)的資本多數(shù)決?？偟膩碚f，在公司章程中應(yīng)當(dāng)考慮三個(gè)方面：一是，根據(jù)《公司法》第48條第3款和第111條第2款的規(guī)定，務(wù)必應(yīng)當(dāng)保證一人一票的議事規(guī)則，以維護(hù)每名董事的平等地位和董事會(huì)決議的民主性，不允許章程進(jìn)行變通規(guī)定;二是，在表決權(quán)的排除上，制定關(guān)聯(lián)董事的約束機(jī)制，細(xì)化關(guān)聯(lián)董事的回避表決情形、回避程序等事項(xiàng)，以提前截堵董事濫用表決權(quán)的漏洞;三是，賦予董事會(huì)議決議投票陷入僵局時(shí)董事長的加重表決權(quán)，預(yù)防董事會(huì)層面的公司僵局的發(fā)生。

（三）監(jiān)事會(huì)

1.監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。監(jiān)事會(huì)在公司的治理結(jié)構(gòu)中不可或缺。監(jiān)事會(huì)的主要職責(zé)是代表股東監(jiān)督董事會(huì)和管理層的工作，是維護(hù)公司和股東權(quán)益的公司法定常設(shè)組織機(jī)構(gòu)。有關(guān)監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事的法定職權(quán)，規(guī)定在《公司法》第53條、第54條、第118條和其他規(guī)范性文件中，除上述法律規(guī)范規(guī)定的職權(quán)外，公司還可以通過章程對(duì)監(jiān)事會(huì)的其他職權(quán)進(jìn)行細(xì)化和延伸。但是，在我國，監(jiān)事會(huì)的權(quán)力只限于監(jiān)督和檢查公司財(cái)務(wù)和董事會(huì)的業(yè)務(wù)執(zhí)行情況，不能代替董事會(huì)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)。

2.監(jiān)事的選任。監(jiān)事會(huì)成員由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。我國《公司法》第51條第2款和第117條第2款規(guī)定，“監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。”《公司法》第70條第2款對(duì)國有獨(dú)資公司的監(jiān)事會(huì)成員作出特別規(guī)定，指明需由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，但是，監(jiān)事成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

3.監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則?！豆痉ā返?5條第1款和第119條第1款規(guī)定，有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)每一年度必須召開一次會(huì)議;股份有限公司監(jiān)事會(huì)每六個(gè)月至少召開一次會(huì)議，以防止監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)。公司遇到臨時(shí)重要情況，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)所有監(jiān)事的半數(shù)以上通過。根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，建議在公司章程中制定監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，以確保監(jiān)事會(huì)的工作效率和科學(xué)決策。

（四）高級(jí)管理人員

1.高級(jí)管理人員的產(chǎn)生方式。作為公司的日常經(jīng)營管理團(tuán)隊(duì)，關(guān)于高級(jí)管理人員的聘任，我國與世界上許多國家和地區(qū)的公司法一樣，原則上規(guī)定由董事會(huì)聘任或解聘。實(shí)踐中，高級(jí)管理人員的產(chǎn)生方式通常有三種：一是，由大股東直接委派，以保證其對(duì)公司的控制;二是，是由董事會(huì)聘請(qǐng)職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任公司的高級(jí)管理人員，作為其專業(yè)知識(shí)不足的彌補(bǔ)，或成立各種外來的咨詢機(jī)構(gòu)，為公司經(jīng)營管理團(tuán)隊(duì)的日常經(jīng)營和管理過程提供咨詢和論證;三是，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，由執(zhí)行董事兼任經(jīng)理。

2.高級(jí)管理人員的職權(quán)?！肮靖呒?jí)管理人員實(shí)際上公司的行政首長，是實(shí)際指揮公司經(jīng)營管理業(yè)務(wù)的人，……其與公司之間的關(guān)系是一種基于委任而發(fā)生的代理關(guān)系，對(duì)內(nèi)管理公司業(yè)務(wù)，對(duì)外代表公司。”就其職權(quán)而言，公司可以根據(jù)治理需要，通過章程增加或限制高級(jí)管理人員的職權(quán)，譬如，作出將經(jīng)理的職權(quán)上收董事會(huì)的規(guī)定，或是規(guī)定經(jīng)理代行董事會(huì)的某些職權(quán)，都屬于公司自治原則的體現(xiàn)，受到公司法的尊重和保護(hù)。

3.激勵(lì)和約束機(jī)制。為了激勵(lì)高級(jí)管理層勤勉忠誠地履行自己的職責(zé)，更好地服務(wù)于公司，我國《公司法》規(guī)定了公司高級(jí)管理人員對(duì)公司的忠實(shí)、勤勉義務(wù)和競業(yè)禁止義務(wù)。但是，基于公司所有者和經(jīng)營者利益的不一致，兩者的目標(biāo)常常發(fā)生沖突或背離?，F(xiàn)實(shí)中很多企業(yè)為了把高級(jí)管理人員的利益與公司利益緊密聯(lián)系在一起，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展，往往在制定公司章程或者通過公司細(xì)則完善高級(jí)管理人員的報(bào)酬機(jī)制、股權(quán)激勵(lì)機(jī)制、忠實(shí)勤勉義務(wù)、競業(yè)禁止對(duì)象的范圍等具體標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范約束高管的行為，促進(jìn)公司健康發(fā)展。

三、結(jié)語

“根據(jù)司法自治精神，若股東通過章程、股東協(xié)議等對(duì)股東間的權(quán)利義務(wù)作出約定，只要該約定不存在效力瑕疵，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于法律規(guī)則而適用。”實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)表明，高度重視與充分發(fā)揮個(gè)性化公司章程的作用，不僅具有事前預(yù)防功能，更具有事后救濟(jì)的作用。隨著中國資本市場的高速發(fā)展，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)日益復(fù)雜，事前的優(yōu)良制度安排不僅是企業(yè)獲得創(chuàng)新管理的保證，也對(duì)提升和完善公司內(nèi)部治理、保護(hù)股東利益有著十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]施天濤.公司法論[M].法律出版社，2018.

[2]李建偉.股東壓制的公司法救濟(jì)：英國經(jīng)驗(yàn)與中國實(shí)踐[J].環(huán)球法律評(píng)論，2019.