關(guān)于被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，未清算公司的訴訟策略選擇

李鳳遠(yuǎn)

摘 要：近年來(lái)，伴隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)的市場(chǎng)化改革進(jìn)一步深化，中國(guó)的商業(yè)主體日益蓬勃發(fā)展。特別是2014年新公司法對(duì)公司準(zhǔn)入條件的進(jìn)一步放寬，黨中央國(guó)務(wù)院對(duì)“大眾創(chuàng)業(yè)、萬(wàn)眾創(chuàng)新”的鼓勵(lì)和支持，導(dǎo)致中國(guó)各類商事主體呈現(xiàn)爆發(fā)式增長(zhǎng)態(tài)勢(shì)。商業(yè)主體的增多，有利于進(jìn)一步繁榮市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，但也因此出現(xiàn)了很多問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：吊銷；欠款；清償責(zé)任；訴訟

由于企業(yè)準(zhǔn)入門檻的放開(kāi)和準(zhǔn)入條件的降低，導(dǎo)致很多不具備企業(yè)經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)和經(jīng)營(yíng)條件的人，盲目注冊(cè)企業(yè)經(jīng)營(yíng)。但后期囿于資金受限及專業(yè)管理人才缺乏，導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營(yíng)舉步維艱，或難以按照法律規(guī)定合法經(jīng)營(yíng)。而根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定，對(duì)于公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，諸多違法違規(guī)事項(xiàng)，可由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理局根據(jù)國(guó)家工商行政法規(guī)對(duì)違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，就存在很多企業(yè)因未按規(guī)定開(kāi)業(yè)、超范圍經(jīng)營(yíng)、未按規(guī)定年檢等事由被工商行政機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。依據(jù)公司法第一百八十三條之規(guī)定，依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司，應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算，清算完成，申請(qǐng)注銷公司。但現(xiàn)實(shí)中大量公司在營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，并未組織清算，遲遲不辦理注銷登記，導(dǎo)致出現(xiàn)大量營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷但長(zhǎng)期不注銷的“僵尸企業(yè)”。若該類企業(yè)在正常經(jīng)營(yíng)行為中負(fù)債，債權(quán)人應(yīng)如何有效地通過(guò)訴訟主張權(quán)利呢？

根據(jù)最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函（2000年1月29日法經(jīng)[2000]24號(hào)函）答復(fù)內(nèi)容如下：吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)國(guó)家工商行政法規(guī)對(duì)違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。

該司法解釋明確了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后、仍具備訴訟主體資格。但現(xiàn)實(shí)情況中，被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)即喪失了企業(yè)經(jīng)營(yíng)資格。在中國(guó)目前的企業(yè)運(yùn)營(yíng)環(huán)境中，被吊銷后長(zhǎng)期未注銷的企業(yè)就算存在財(cái)產(chǎn)，也會(huì)被股東個(gè)人掏空，淪為“空殼企業(yè)”，根本不具備償債能力，如果僅起訴企業(yè)法人，基本很難達(dá)到追償債權(quán)的目的。那么，針對(duì)該種情況，債權(quán)人能否在訴訟中要求有限責(zé)任公司股東承擔(dān)責(zé)任呢？

根據(jù)“最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）”第十八條之規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

上述司法解釋規(guī)定了有限責(zé)任公司股東怠于履行清算義務(wù)需要承擔(dān)責(zé)任的兩種情形，也是司法實(shí)務(wù)中法院判決有限責(zé)任公司股東在怠于履行清算義務(wù)時(shí)承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)，那么根據(jù)該規(guī)定兩種情形，在訴訟實(shí)務(wù)中應(yīng)如何運(yùn)用呢。

該司法解釋第一款規(guī)定的責(zé)任為賠償責(zé)任，賠償責(zé)任產(chǎn)生的前提是存在侵權(quán)行為。結(jié)合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件分析，在審判實(shí)務(wù)中，必須滿足下列條件，才能依據(jù)該條款追究股東賠償責(zé)任。

（1）有加害行為。加害行為可以是作為，也可以是不作為，在本條規(guī)定中指不作為即公司被吊銷后，股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算。實(shí)務(wù)中，依據(jù)公司法規(guī)定，公司被吊銷后十五日內(nèi)即需組織清算組清算，只要十五日內(nèi)未組織清算組清算，即可推定股東存在加害行為。

（2）有損害事實(shí)的存在。即股東未及時(shí)清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失。在實(shí)務(wù)中，需要有證據(jù)證明公司被吊銷前的公司資產(chǎn)狀況，和現(xiàn)今公司無(wú)財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)減損后的情況對(duì)比資料。

（3）加害行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。即公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失的后果是因?yàn)楣蓶|未及時(shí)組織清算組履行清算義務(wù)而造成。

（4）行為人主觀上有過(guò)錯(cuò)。即公司被吊銷后，股東不及時(shí)履行清算義務(wù)是由于股東自身原因造成。在實(shí)務(wù)中，只要不存在不可抗力或其他特殊情況，均可推定股東存在過(guò)錯(cuò)。

上述四項(xiàng)條件，是公司債權(quán)人要求公司股東在上述情形下承擔(dān)賠償責(zé)任的必要條件。但訴訟實(shí)務(wù)中，債權(quán)人要舉證證明滿足上述四項(xiàng)條件，難度很大。特別是第二項(xiàng)損害事實(shí)的存在條件：因公司債權(quán)人難以取得公司內(nèi)部財(cái)務(wù)、賬冊(cè)資料，自然也難以證明因股東未及時(shí)履行清算義務(wù)造成公司財(cái)產(chǎn)損失的事實(shí)。

而該司法解釋第2款規(guī)定了股東的連帶清償責(zé)任。對(duì)于該清償責(zé)任的承擔(dān)，該條設(shè)置了兩個(gè)前提條件：一是怠于履行清算義務(wù)，二是這種怠于履行義務(wù)的行為導(dǎo)致了公司無(wú)法清算。要想追究股東的連帶清償責(zé)任，在訴訟實(shí)務(wù)中，我們就必須圍繞該兩個(gè)方面組織證據(jù)。

對(duì)于如何認(rèn)定股東怠于履行清算義務(wù)問(wèn)題。我們可以從股東未在法定期限內(nèi)啟動(dòng)清算程序、公司被吊銷后股東是否下落不明、經(jīng)債權(quán)人請(qǐng)求其履行清算義務(wù)而拒不履行等方面綜合進(jìn)行認(rèn)定。

對(duì)于如何認(rèn)定公司無(wú)法清算問(wèn)題。該司法解釋規(guī)定了公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失是判定無(wú)法清算的重要依據(jù)。在實(shí)務(wù)中，我們可以到公司現(xiàn)場(chǎng)實(shí)地勘察，如果公司辦公地址人去樓空，辦公人員去向不明，公司財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、文件無(wú)處尋找，則依次可以推斷公司已無(wú)法清算。

綜上，在近年來(lái)公司主體野蠻生長(zhǎng)，但相應(yīng)的社會(huì)規(guī)范、監(jiān)管配套機(jī)制并未建立情況下，大量空殼公司、僵尸企業(yè)大行其道。在公司法人作為被告的經(jīng)濟(jì)糾紛案件中，如何保障債權(quán)人順利實(shí)現(xiàn)受償權(quán)，需要結(jié)合社會(huì)經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀及現(xiàn)行法律綜合考慮，尋找最有利于保障債權(quán)人合法權(quán)益的訴訟策略。

注釋：

①中華人民共和國(guó)公司法第一百八十條、一百八十三條，2014年2月.

②最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）第十八條.

③最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函，2000年1月29日.

參考文獻(xiàn)：

[1]李原.營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后股東怠于履行清算義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)，2011年第20期.