毒品類犯罪視域下的控制下交付與誘惑偵查問題研究

馬翼增

摘 要：控制下交付以及誘惑偵查是我國(guó)刑事訴訟程序中的特殊的偵查手段，在特定情況下，對(duì)于成功抓捕犯罪嫌疑人起到了至關(guān)重要的作用。但是這兩種偵查手段由于存在偵察機(jī)關(guān)的介入，對(duì)于犯罪嫌疑人最終的定罪量刑也起到了一定程度的影響，正確處理控制下交付以及誘惑偵查帶來的程序問題，不僅有助于保證刑罰裁量的適當(dāng)，也有助于對(duì)犯罪分子人權(quán)的保障。而毒品犯罪是控制下交付與誘惑偵查的主要適用對(duì)象，具有典型的研究意義。根據(jù)不同的犯罪類型，具體應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇何種偵查類型，應(yīng)當(dāng)區(qū)別看待。

關(guān)鍵詞：控制下交付；誘惑偵查；毒品犯罪；司法效率

中圖分類號(hào)：D9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：Adoi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2018.24.067

控制下交付最早是應(yīng)用于打擊毒品犯罪的偵查手段，由于其具有事先布控、統(tǒng)籌規(guī)劃、步步為營(yíng)的完善特征，因此效果顯著。我國(guó)曾于上世紀(jì)八九十年代將此類偵查手段引入國(guó)內(nèi)刑事訴訟程序中，大大提高了我國(guó)毒品犯罪的破案率。而誘惑偵查同樣是公安機(jī)關(guān)在毒品類犯罪案件的偵查中較為常用的一種偵查方式，借助誘惑偵查有效的將偵查目的清晰化明確化，從而降低偵查成本，提高偵查效率。但誘惑偵查的合法性在我國(guó)實(shí)務(wù)界及理論界長(zhǎng)期以來一直遭受質(zhì)疑。在毒品犯罪中，如何正確處理這兩種偵查手段的關(guān)系，并且明確這類偵查手段對(duì)定罪量刑帶來的影響，將對(duì)我國(guó)毒品犯罪的偵破提供極大幫助。

1 控制下交付的犯罪形態(tài)

依照我國(guó)《刑訴法》的預(yù)感固定，控制下交付屬于合法的偵查手段，毒品犯罪的犯罪形態(tài)從控制下交付的視角來看，主要有以下兩種。

1.1 無害的控制下交付

在這類情況下，偵察機(jī)關(guān)事先已經(jīng)將真正的毒品替換為了無害的其他物品。交付雙方所交易的并不是毒品，也不存在毒品進(jìn)入流通渠道的情況，因此危害公共安全的抽象危險(xiǎn)并不存在，所以，該種狀態(tài)下的交付行為應(yīng)當(dāng)屬于犯罪未遂。

1.2 有害的控制下交付

此類控制交付顧名思義，偵察機(jī)關(guān)對(duì)于買賣雙方交付的物品并未進(jìn)行替換，客觀來說，賣方攜帶的仍然是真實(shí)的毒品，并未被偵查機(jī)關(guān)通過特定方式減少其危害性，偵查機(jī)關(guān)起到的作用僅僅是監(jiān)視以及布控等外圍工作。這就導(dǎo)致毒品的流通已然存在客觀上的危險(xiǎn)，在交易達(dá)成時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂。但由于畢竟偵查機(jī)關(guān)對(duì)毒品交易進(jìn)行了監(jiān)控，一定程度上降低了毒品進(jìn)入社會(huì)的可能性，對(duì)其量刑時(shí)可以酌情考慮。

2 誘惑偵查的犯罪形態(tài)

由于我國(guó)《刑訴法》并未明確規(guī)定誘惑偵查的相關(guān)條款，再加上此類偵查手段的合法性一直受到質(zhì)疑，因此對(duì)于毒品犯罪中誘惑偵查的犯罪形態(tài)，學(xué)術(shù)界形成了不同的觀點(diǎn)。

2.1 犯意引誘型誘惑偵查

對(duì)于犯意引誘型誘惑偵查，有學(xué)者將其分為兩種情形：一種是行為人之前并沒有實(shí)施毒品類犯罪行為，如販賣、運(yùn)輸毒品等，而是在偵查人員的誘導(dǎo)下實(shí)施了犯罪行為，稱之為“單獨(dú)犯意引誘”；另一種是行為人之前已經(jīng)實(shí)施了一次或者多次毒品類犯罪行為，并且已經(jīng)被偵查人員所掌握，為了抓捕犯罪嫌疑人或者取得證據(jù)，偵查人員誘導(dǎo)犯罪嫌疑人再次實(shí)施犯罪的情形。學(xué)術(shù)界以及實(shí)務(wù)認(rèn)為，前一種情形下，行為人實(shí)施毒品類犯罪的犯意是由偵查人員的誘導(dǎo)行為而產(chǎn)生的，如果沒有引誘行為，行為人主觀上便不存在販賣、持有或者走私運(yùn)輸毒品的故意，因此并不都成毒品類犯罪，不能以相關(guān)罪名對(duì)行為人定罪量刑；反之，在第二種情形下，行為人之前已經(jīng)實(shí)施了具體的毒品犯罪，構(gòu)成具體的罪名，所以在偵查人員引誘之下完成的毒品犯罪行為已然可以歸入之前行為的范圍之內(nèi)，按照具體罪名定罪量刑。

學(xué)術(shù)界也有觀點(diǎn)認(rèn)為，在第一種情形下，行為人原本不存在具體的犯罪故意，也沒有實(shí)施具體的毒品犯罪行為，由于受到了偵查人員的誘導(dǎo)而產(chǎn)生犯罪故意，依照我國(guó)《刑訴法》的規(guī)定，依照非法手段獲取的證據(jù)屬于非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除，同時(shí)，偵察機(jī)關(guān)實(shí)施的誘導(dǎo)行為同樣屬于法律禁止的行為，行為人在這種情況下即使實(shí)施了可觀的犯罪行為，也不能認(rèn)定為犯罪。即行為人此前沒有犯罪故意，未實(shí)施犯罪行為的前提下，在偵查人員的誘導(dǎo)下實(shí)施了走私、販賣、運(yùn)輸毒品等行為，也不能認(rèn)定為相應(yīng)的犯罪。但是對(duì)于在受到誘導(dǎo)實(shí)施毒品犯罪之前已經(jīng)實(shí)施了同樣犯罪行為的情況，如果符合《刑法》第384條非法持有毒品罪的構(gòu)成要件的，則可以認(rèn)定為犯罪既遂。然而，對(duì)第一種觀點(diǎn)所表述的情形其實(shí)并不能一概而論。因?yàn)橹饔^上產(chǎn)生犯罪故意的依然是行為人本身，如若偵查人員的誘導(dǎo)行為起到的作用較小，而行為人依然產(chǎn)生了足以支配實(shí)施犯罪行為的犯意，那么仍然可以追究行為人的刑事責(zé)任，此外，即使行為人此前沒有事實(shí)毒品犯罪，受偵查機(jī)關(guān)誘導(dǎo)而事實(shí)了該類犯罪行為，如果所涉及的毒品數(shù)額特別巨大，情節(jié)特別惡劣，證明行為熱的主觀惡性超出了偵察機(jī)關(guān)實(shí)施誘導(dǎo)偵查所能預(yù)測(cè)到的最大限度，則證明行為人因誘導(dǎo)而產(chǎn)生的犯意與其自身產(chǎn)生的犯意而言已經(jīng)極小，這種情況下也應(yīng)當(dāng)追究行為人的刑事責(zé)任。針對(duì)第二種情況，如果將受誘導(dǎo)實(shí)施的毒品犯罪所涉毒品數(shù)量計(jì)入之前毒品犯罪的毒品數(shù)量范圍，則存在不合理之處，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將該宗毒品犯罪在符合特定犯罪的構(gòu)成要件要求時(shí)，按照前罪與后罪實(shí)施數(shù)罪并罰。

值得注意的一點(diǎn)是，我國(guó)《刑訴法》第一百五十一條第一款明確規(guī)定了，偵查人員以查明案件事實(shí)為目的，在必要的情況下，經(jīng)過相關(guān)負(fù)責(zé)人的同意或決定，可以由實(shí)施偵察工作的有關(guān)人員隱匿自身真實(shí)身份進(jìn)行偵查，但禁止誘導(dǎo)他人犯罪，其偵查手段也不得危害他人或者公共安全。根據(jù)法律的文義解釋規(guī)則，筆者認(rèn)為，誘惑偵查或誘導(dǎo)犯罪的偵查行為因當(dāng)屬于該條款所指的“隱匿身份偵查”的范疇，而上述第二種觀點(diǎn)則符合此款的要求。如果要將犯意引誘型誘惑偵查分情況對(duì)待，那么以販賣毒品罪為例，在第二種觀點(diǎn)所涉及的情形會(huì)出現(xiàn)如下幾種情況：

第一，行為人此前并未實(shí)施具體的販賣毒品的行為，如果在偵察機(jī)關(guān)的誘導(dǎo)下實(shí)施了販賣毒品的行為，即上述“單獨(dú)犯意引誘”，此時(shí)，由于行為人的犯罪行為完全由偵察機(jī)關(guān)誘導(dǎo)所引起，因此并不能對(duì)行為人以販賣毒品罪定罪處罰。第二，行為人受到偵察機(jī)關(guān)的誘導(dǎo)之前，確實(shí)已經(jīng)實(shí)施過販賣毒品的行為，但是在偵察機(jī)關(guān)介入偵查時(shí)并沒有持有毒品，為了獲利而臨時(shí)從他處非法或合法獲取毒品再進(jìn)行轉(zhuǎn)手的，不能以販賣毒品罪論處。第三，行為人在偵查人員介入偵查之前已經(jīng)持有毒品，但是并沒有實(shí)施販賣毒品的意圖，而在偵察機(jī)關(guān)介入案件后，行為人受到偵察機(jī)關(guān)誘導(dǎo)而實(shí)施了販賣毒品的行為，也不能以販賣毒品罪定罪量刑。

但上述三類情形下，行為人都已經(jīng)實(shí)施了非法持有毒品的行為，此外，誘導(dǎo)行為僅僅針對(duì)販賣毒品而言，不能排除成立其他犯罪的可能性。例如在行為人受到偵查人員的誘導(dǎo)而準(zhǔn)備實(shí)施販賣毒品的行為，為了獲取毒品或創(chuàng)造販賣毒品的條件而實(shí)施盜竊、搶劫等其它犯罪行為的，則成立其它類型的犯罪，因此，第二種觀點(diǎn)是比較合理的。

2.2 機(jī)會(huì)提供型誘惑偵查

對(duì)于機(jī)會(huì)提供型誘惑偵查的犯罪形態(tài)問題，也存在著不同的觀點(diǎn)。有學(xué)者認(rèn)為在此種偵查類型中，被引誘實(shí)施犯罪的行為人在受到偵査人員引誘之前已經(jīng)產(chǎn)生了具體的犯罪故意，而偵查機(jī)關(guān)的介入僅僅為行為人的毒品犯罪行為提供了便利環(huán)境，因此行為人實(shí)施的毒品犯罪行為是其主觀犯意的客觀化，因此應(yīng)當(dāng)以犯罪既遂處理。也有學(xué)者持反對(duì)意見，例如在數(shù)量引誘的情況下，行為人原本只是想實(shí)施數(shù)量較小的毒品犯罪行為，但是由于受到偵查人員的誘導(dǎo)而決意實(shí)施數(shù)量更大的毒品犯罪。盡管對(duì)具體犯罪是否成立不產(chǎn)生明顯影響，但因?yàn)樵摲缸镏薪槿肓藗刹槿藛T的引誘行為，導(dǎo)致數(shù)量較大的部分毒品進(jìn)入社會(huì)產(chǎn)生危害的風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)降低，總體而言應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪未遂，并且應(yīng)當(dāng)在此基礎(chǔ)上從輕處罰。相對(duì)而言第二種觀點(diǎn)更為合理。

3 結(jié)論

3.1 嚴(yán)守程序的正當(dāng)合法底線

在具體的刑事訴訟活動(dòng)中，合法的程序是保證法律的正義價(jià)值得以實(shí)現(xiàn)的基本前提，而嚴(yán)格的審批流程和完善的法律法規(guī)是保證程序正當(dāng)性的具體措施?？刂葡陆桓哆@一偵查手段無論是國(guó)外法律、國(guó)際條約以及我國(guó)《刑訴法》都已有具體規(guī)定，其操作流程相對(duì)完善，偵察機(jī)關(guān)在具體操作時(shí)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照程序法規(guī)定進(jìn)行。而誘惑偵查目前來看還缺少部門法的規(guī)定，因此在實(shí)務(wù)過程中，程序的正當(dāng)性要依靠偵查機(jī)關(guān)以及司法機(jī)關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督、社會(huì)輿論的外部監(jiān)督來保障，同時(shí)，在不違反上位法的前提下，相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)制定單行法規(guī)來完善誘惑偵查的具體流程并對(duì)其合法性加以保障。

3.2 完善法律規(guī)范，為偵查程序提供制度保障

法律應(yīng)當(dāng)具備可預(yù)測(cè)性，偵查活動(dòng)隨著犯罪手段的多樣化和復(fù)雜化也在不斷地進(jìn)步，而作為偵查程序的前提規(guī)則，相關(guān)法律法規(guī)也應(yīng)當(dāng)隨之完善，尤其是在當(dāng)前國(guó)際及國(guó)內(nèi)環(huán)境中，打擊毒品犯罪的態(tài)度愈發(fā)強(qiáng)硬的前提下，更應(yīng)當(dāng)及時(shí)查找法律的空白處予以填補(bǔ)，例如本文提到的誘惑偵查，根據(jù)具體情況制定正當(dāng)?shù)某绦蛞?guī)范使之合法化、規(guī)范化，對(duì)于打擊毒品犯罪將起到至關(guān)重要的作用。

3.3 提高偵查人員的法制意識(shí)，加強(qiáng)程序規(guī)范培訓(xùn)

法律規(guī)范的實(shí)施需要執(zhí)法者及司法主體通過具體的操作行為來實(shí)現(xiàn)，有時(shí)盡管規(guī)章制度已經(jīng)制定，但在操作過程中由于偵查人員缺乏程序意思、法治思維，自制能力不強(qiáng)，導(dǎo)致法律規(guī)范所做出的規(guī)定無法完全得到貫徹落實(shí)，即使按照程序規(guī)定來操作，也依然有可能出現(xiàn)紕漏，導(dǎo)致整個(gè)偵查環(huán)節(jié)出現(xiàn)不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)娜毕?，最終致使獲得的證據(jù)或者定罪依據(jù)缺乏支撐，或者導(dǎo)致他人合法權(quán)益受到侵犯。近幾年來，我國(guó)已針對(duì)打擊毒品類犯罪開展了一定規(guī)模的專項(xiàng)演練活動(dòng)，重點(diǎn)對(duì)控制下交付、誘惑偵查等偵查手段進(jìn)行演習(xí)和培訓(xùn)，使得相關(guān)偵查人員的偵查素質(zhì)、規(guī)范意識(shí)得到了加強(qiáng)，但仍需進(jìn)一步擴(kuò)大這種規(guī)范化訓(xùn)練，尤其是針對(duì)基層緝毒工作人員。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)國(guó)際的合作演習(xí)，將國(guó)內(nèi)的毒品犯罪打擊手段提升至國(guó)際水平。

3.4 加大資金投入，用先進(jìn)裝備做好打擊毒品犯罪的硬件保障

毒品類犯罪分子為了使犯罪行為得逞以及逃避公安司法機(jī)關(guān)的打擊，往往會(huì)不惜代價(jià)使用大量通訊及交通工具、甚至槍支彈藥，這就要求偵察機(jī)關(guān)不僅要自身具備過硬的偵查素質(zhì)，存在完備的法律規(guī)范制度，也需要足夠的緝毒裝備、儀器、武器等作為保障，只有方方面面都完全超越犯罪分子，才能在打擊毒品犯罪的進(jìn)程中一往無前，保障社會(huì)安定和公民的人身財(cái)產(chǎn)安全。

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