建設(shè)工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范研究

劉蕾 管清蕾

摘 要：在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大背景下，我國(guó)城市化進(jìn)程也不斷加快，這使得建筑工程項(xiàng)目也日益增多，但是也由此衍生出了較多的建筑工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)問題。因此，要想在新時(shí)期保證建筑行業(yè)的穩(wěn)定、健康發(fā)展，就要在合同簽訂和履行的各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行嚴(yán)格把控，防范一切可能發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)，降低損失。本文結(jié)合建筑工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的重要意義，在對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，對(duì)建筑工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范對(duì)策進(jìn)行探討。

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程合同；法律風(fēng)險(xiǎn)；防范

隨著我國(guó)現(xiàn)代化建設(shè)的不斷發(fā)展，建筑行業(yè)發(fā)展水平也越來(lái)越高，但是，隨著建筑項(xiàng)目的不斷增加，很多企業(yè)忽視了合同風(fēng)險(xiǎn)問題，使得很多合同法律風(fēng)險(xiǎn)也隨之產(chǎn)生，對(duì)建筑行業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展造成不利影響。[1]因此，新時(shí)期，對(duì)于建筑企業(yè)來(lái)說，最重要的就是降低合同法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的概率，只有有效對(duì)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范，才能保證企業(yè)的利益不被損害，才能將各項(xiàng)損失降到最低，提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。

一、建筑合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的重要意義

建筑工程合同主要是指在項(xiàng)目實(shí)施之前，承包者和發(fā)包者雙方對(duì)項(xiàng)目建設(shè)和價(jià)款支付等問題進(jìn)行討論，最終在雙方意見一致的條件下去，簽訂的明確雙方權(quán)利與義務(wù)的書面文件。合同一經(jīng)簽訂，就具有法律效力。因此，建筑工程合同也是項(xiàng)目實(shí)施和監(jiān)管過程中的主要法律依據(jù)。對(duì)整個(gè)項(xiàng)目實(shí)施都具有重要意義。

在建筑工程合同中，涉及工程前期招投標(biāo)、中期施工到后期完善等各個(gè)環(huán)節(jié)的內(nèi)容，因此合同內(nèi)容比較復(fù)雜。所以，合同雙方在制定合同之前，一定要對(duì)合同中涉及的權(quán)利和責(zé)任進(jìn)行明確，并且要確保措辭準(zhǔn)確、邏輯清晰，在檢查無(wú)誤的條件下，才能簽訂合同，防止發(fā)生不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)，保證建筑工程的穩(wěn)定進(jìn)行。

二、建筑工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)分析

（一）合同簽訂階段的法律風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)我國(guó)《合同法》要求，在對(duì)合同簽訂階段的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行考慮，一般可以從以下兩方面入手：其一，合同簽訂雙方身份是否符合法律規(guī)定，是否具有履行合同的能力。其二，承包人是否與其他單位和個(gè)人簽訂合同。[2]

（二）合同履行階段的法律風(fēng)險(xiǎn)

與其他合同相比，建筑工程合同的履行期比較長(zhǎng)，涉及的經(jīng)濟(jì)利益也較大。在合同履行階段，對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行考慮，主要可以從合同雙方的履行能力和違約情況兩個(gè)方面進(jìn)行考慮，一旦一方違約，就會(huì)對(duì)另一方生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成嚴(yán)重影響。

三、建筑工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范措施

（一）招標(biāo)階段的風(fēng)險(xiǎn)及防范

（1）項(xiàng)目核準(zhǔn)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于建筑工程招標(biāo)環(huán)節(jié)來(lái)說，很多項(xiàng)目還沒有最終確定就開始招標(biāo)，使得核準(zhǔn)不能通過，不但需要招標(biāo)方承擔(dān)巨大的經(jīng)濟(jì)損失，還要承擔(dān)法律責(zé)任。因此，對(duì)于這一風(fēng)險(xiǎn)的防范，需要招標(biāo)方嚴(yán)格按照步驟進(jìn)行招標(biāo)，在項(xiàng)目敲定之后，得到相關(guān)部門審核通過后，才能具體實(shí)施。

（2）低價(jià)中標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)。有一些承包者為了招標(biāo)成功，就降低投資預(yù)算表中定額的參數(shù)，使項(xiàng)目承包降低，為自己贏得優(yōu)勢(shì)。但是，在正式施工中，承包者為了調(diào)整差價(jià)，又會(huì)設(shè)計(jì)各種借口，無(wú)疑對(duì)發(fā)包商利益造成了影響。因此，為了有效防范這一風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，就需要對(duì)招標(biāo)全過程進(jìn)行監(jiān)管，依據(jù)法律規(guī)定有效開展招標(biāo)工作，降低低價(jià)中標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)。

（二）合同簽訂階段的風(fēng)險(xiǎn)與防范措施

（1）文本風(fēng)險(xiǎn)。由于建筑工程合同的內(nèi)容涉及的方面比較廣，很多企業(yè)為了尋求方便，就自行擬定合同，顯然，這些合同具有片面性，不能明確合同雙方的權(quán)利和義務(wù)，而且也常存在語(yǔ)言漏洞，為合同的履行埋下了安全隱患。因此，對(duì)于文本風(fēng)險(xiǎn)，合同雙方一定要保證文字的嚴(yán)謹(jǐn)性，通常要參考《建筑工程施工合同》范本進(jìn)行擬定。

（2）價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。價(jià)格是合同雙方都比較關(guān)注的問題。但是由于計(jì)價(jià)方式不同，經(jīng)常會(huì)發(fā)生價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。因此，為了避免法律糾紛，合同雙方在簽訂合同之前，要結(jié)合項(xiàng)目實(shí)際情況，對(duì)計(jì)價(jià)方法、價(jià)格波動(dòng)，以及索賠和調(diào)整等各方面的內(nèi)容都涉及到合同條款中，盡量降低價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。

（3）違約風(fēng)險(xiǎn)。合同一經(jīng)簽訂，就具有法律效力，如果合同一方或者雙方不按合同要求承擔(dān)責(zé)任和履行義務(wù)，就屬于違約，要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。所以，為了有效約束雙方行為，就要在合同簽訂階段，對(duì)合同雙方的違約問題進(jìn)行明確，注明違約行為和違約責(zé)任，一旦發(fā)生違約行為，就要嚴(yán)格按照合同要求執(zhí)行，同時(shí)違約方還要承擔(dān)法律責(zé)任。

（三）合同履行階段的風(fēng)險(xiǎn)與防范措施

（1）分包風(fēng)險(xiǎn)。在合同簽訂之后，對(duì)于違法轉(zhuǎn)包和分包現(xiàn)象，合同是無(wú)效的。因此，為了防范這一風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，就要在合同中注明“禁止承包者轉(zhuǎn)包工程”的字樣，對(duì)承包者行為進(jìn)行嚴(yán)格約束。對(duì)于分包行為，只有合同允許或者發(fā)包者同一，才能進(jìn)行分包行為。同時(shí)，還必須保證接受分包的單位具有較高的資歷，特別要嚴(yán)格禁止二次分包現(xiàn)象的發(fā)生。

（2）合同變更風(fēng)險(xiǎn)。由于工程施工具有不確定性，因此，在合同履行階段，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)由于特殊原因需要變更合同相關(guān)條款的問題，如果不變更，就會(huì)對(duì)雙方的利益造成損害。但是，還有一些特殊情況，比如承包者是采用低價(jià)中標(biāo)手段招標(biāo)成功的，一旦變更合同，就會(huì)對(duì)招標(biāo)結(jié)果產(chǎn)生影響，是一種比較嚴(yán)重的違法行為。因此，在一方，尤其是承包方要求合同變更時(shí)，要按照實(shí)際情況嚴(yán)格審查，如果不具有合法性，就要果斷拒絕合同變更要求，防止帶來(lái)不必要的損失。

（3）索賠風(fēng)險(xiǎn)。索賠風(fēng)險(xiǎn)是針對(duì)合同履行階段，雙方發(fā)生糾紛的問題而言的，如果發(fā)生糾紛，一方就會(huì)要求索賠，而且在經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使下，會(huì)使得另一方風(fēng)險(xiǎn)增加。當(dāng)前，索賠問題可以從以下兩個(gè)方面考慮：一種是可以作為工程結(jié)算的參考；另一個(gè)是未被確認(rèn)，需要法院介入才能進(jìn)行確認(rèn)。對(duì)于索賠風(fēng)險(xiǎn)來(lái)說，已經(jīng)出現(xiàn)索賠行為，就要結(jié)合雙方糾紛的實(shí)際問題，找出證據(jù)，包括對(duì)投標(biāo)書、項(xiàng)目文件、合同、設(shè)計(jì)圖紙和工程驗(yàn)收單據(jù)等各種信息進(jìn)行檢查，提高索賠的嚴(yán)謹(jǐn)性和規(guī)范性，降低風(fēng)險(xiǎn)。只有有足夠的證據(jù)證明索賠要求成立，才能進(jìn)行索賠。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，對(duì)于建筑工程合同來(lái)說，其中涉及的內(nèi)容較為廣泛，一旦發(fā)生問題，就極有可能引發(fā)法律糾紛，從而給合同雙方都帶來(lái)不利影響。因此，為了有效預(yù)防合同法律風(fēng)險(xiǎn)，不但需要雙方謹(jǐn)慎擬定和簽訂合同，還要建立合同風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防機(jī)制，提前進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，一旦風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，就要有效應(yīng)對(duì)，盡量將一切損失降到最低。

參考文獻(xiàn)：

[1]何愛勇，程相.建設(shè)工程現(xiàn)場(chǎng)簽證法律風(fēng)險(xiǎn)防范淺析[J].中國(guó)住宅設(shè)施，2015（Z2）：22-27.

[2]張念偉.建筑施工企業(yè)工程項(xiàng)目合同管理的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范[J].價(jià)值工程，2014（15）：92-94.

注：本文系青島工學(xué)院2016年度董事長(zhǎng)基金資助項(xiàng)目“高?；?xiàng)目工期和費(fèi)用索賠管理研究”（2016YK002）。