淺析國有企業(yè)法律風險防范體系的構(gòu)建

郭峰

摘 要：社會在發(fā)展的過程中法律體系的構(gòu)建，保障了社會秩序的有序發(fā)展，并且提升了社會經(jīng)濟在發(fā)展中的穩(wěn)定性。企業(yè)作為社會經(jīng)濟發(fā)展中重要的組成部分之一，其在發(fā)展中關(guān)于法律風險防范體系的構(gòu)建，則為重要的作業(yè)內(nèi)容之一。良好的法律防范體系構(gòu)建，促進了企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，并且對于企業(yè)發(fā)展的合法性形成了良好的保障效果。基于當前市場經(jīng)濟的發(fā)展現(xiàn)狀，筆者簡要分析國有企業(yè)法律風險防范體系的構(gòu)建，以盼能為我國國有企業(yè)法律風險防范體系的構(gòu)建提供參考。

關(guān)鍵詞：國有企業(yè)；法律風險；防范體系；構(gòu)建

1我國國有企業(yè)股權(quán)投資中存在的法律風險

目前來看，我國有關(guān)部門對國有企業(yè)股權(quán)投資方面的重視力度不足，導致企業(yè)在股權(quán)投資中的法律風險管理控制方面還有所欠缺，從而影響企業(yè)的運行，也因如此，有關(guān)部門要盡快找出問題所在，并且制定出相應(yīng)的解決方案，從而保證國有企業(yè)和社會經(jīng)濟的發(fā)展。我國國有企業(yè)在股權(quán)投資中存在的法律風險主要存在于以下方面：

1.1公司設(shè)立時出資法律風險

根據(jù)《中華人民共和國公司法司法解釋（三）》規(guī)定，在有限責任公司內(nèi)，需要承擔連帶責任的有以下幾種情況：協(xié)助股東進行抽逃出資的股東、高管、實際控制人，甚至董事也不例外；股東不按公司章程規(guī)定進行出資繳納時，發(fā)起人股東承擔連帶責任。當然，部分出資人在設(shè)立公司時由于資金不足，往往會選擇由第三人代墊，雙方形成相關(guān)協(xié)定，當出資人不能補足出資時，第三方需要承擔連帶責任。當公司的債權(quán)人提起訴訟，要求未盡出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚熑螘r，也可要求公司其他發(fā)起人與該股東一起承擔連帶責任。因此若國有企業(yè)以直接出資設(shè)立的投資方式，主要面臨的法律風險為作為已履行出資義務(wù)的股東，也可能與其他虛假出資的股東承擔連帶責任。

1.2隱名股東法律風險

隱名股東，又稱為匿名股東，是指實際出資人或者認購股份的人以他人名義履行出資義務(wù)或者認購股份。在公司設(shè)立過程中，實際投資人為了規(guī)避法律或出于其他原因，會借用他人名義設(shè)立公司或者以他人名義出資，且在公司的章程、股東名冊和工商登記中也記載為他人。與隱名股東相對應(yīng)的是顯名股東，或者稱為名義股東，即記載于工商登記資料上而沒有實際出資的股東。隱名股東與顯名股東之間基于書面或口頭協(xié)議形成的代持股關(guān)系。雖然這種協(xié)議是隱名股東與顯名股東的真實意思表示，但對于這種關(guān)系對外效力的認定，目前我國并沒有明確的法律、法規(guī)規(guī)定，各地法院在認定隱名股東與顯名股東的態(tài)度上也并不一致。因此若國有企業(yè)收購股權(quán)的目標公司存在隱名股東，被收購的股權(quán)將存在被追索的風險。

1.3股權(quán)質(zhì)押法律風險

股權(quán)質(zhì)押，簡單而言，是指出質(zhì)人以其所擁有的股權(quán)作為質(zhì)押標的物而設(shè)立的質(zhì)押。作為權(quán)利質(zhì)押的一種類型，股權(quán)質(zhì)押被公司股東越來越廣泛的用于融資擔保方面。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》、《中華人民共和國擔保法》及其司法解釋，規(guī)定股權(quán)出質(zhì)后，除經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意外，不得轉(zhuǎn)讓。因此若國有企業(yè)以股權(quán)受讓的方式進行股權(quán)投資的目標公司的股權(quán)之上已經(jīng)設(shè)立了股權(quán)質(zhì)押權(quán)，被收購的股權(quán)將存在因質(zhì)押權(quán)人不同意轉(zhuǎn)讓而無法進行工商變更登記的風險。

2國有企業(yè)法律防范體系構(gòu)建中存在的問題

2.1企業(yè)領(lǐng)導人員意識問題

國有企業(yè)當前在發(fā)展的過程中，前期為具備行政職能的國有企業(yè)，后期在發(fā)展的過程中，隨著市場經(jīng)濟發(fā)展的深化，國家為促進市場經(jīng)濟的合理化發(fā)展，國有企業(yè)行政職能被取消。但在實際發(fā)展的過程中其企業(yè)領(lǐng)導人員的意識轉(zhuǎn)變問題，還存在較大的提升空間。該類現(xiàn)狀下最終導致由于企業(yè)領(lǐng)導人員法律意識薄弱，并且因國有企業(yè)的性質(zhì)問題，造成企業(yè)在市場經(jīng)營中，出現(xiàn)了一定的違規(guī)違法行為。嚴重的影響了企業(yè)的穩(wěn)定經(jīng)營，并且產(chǎn)生了較多的不良社會影響。

2.2法務(wù)部門缺失問題

當前在國有企業(yè)發(fā)展的過程中，部分企業(yè)在實際經(jīng)營中存在法務(wù)部門缺失的現(xiàn)狀。法務(wù)部門缺失造成企業(yè)在發(fā)展中，對于各項法律的細項規(guī)定了解較少。并且在最終經(jīng)營的過程中，無法有效的針對其經(jīng)營項目的合法性現(xiàn)狀，進行有效的評估和分析。因此嚴重的影響了企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，并且造成了較多的經(jīng)濟損失，以及違規(guī)違法現(xiàn)象的出現(xiàn)。

2.3重大交易活動中的法律監(jiān)管問題

國有企業(yè)在發(fā)展中存在一定的壟斷性現(xiàn)狀，實際壟斷性現(xiàn)象的出現(xiàn)，造成企業(yè)在發(fā)展中部分經(jīng)營項目交易活動的影響較大，一定程度上帶動了行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀。在此過程中重大交易活動中的法律監(jiān)管缺失問題，則為常見的一類現(xiàn)象。由于缺乏法律監(jiān)管，并且由于國有企業(yè)的性質(zhì)問題。其在實際發(fā)展中出現(xiàn)經(jīng)營性的違規(guī)違法行為，在具體處理中也出現(xiàn)了較多的問題，例如責任的認定問題，處罰中的具體量刑問題等。

3國有企業(yè)法律防范體系構(gòu)建的主要措施

當前我國國有企業(yè)法律防范體系的構(gòu)建，整體的發(fā)展現(xiàn)狀較為良好，但在細節(jié)方面還存在較大的提升空間。因此為有效的改善國有企業(yè)法律防范體系的構(gòu)建質(zhì)量，并且促進國有企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。筆者分析當前國有企業(yè)法律防范體系構(gòu)建的發(fā)展現(xiàn)狀，并提出了以下的改善措施。例如：加強合同簽訂中的法律風險管控、建立完善國有企業(yè)法務(wù)部門、注重領(lǐng)導人員的法律意識提升。

3.1做好日常法律工作

3.1.1選用合規(guī)律所，充分發(fā)揮律所專業(yè)職能

根據(jù)公司經(jīng)營范圍，選用業(yè)務(wù)對口律所，借助專業(yè)的服務(wù)對公司的重大事項提供法律咨詢、依法提供建議或者出具法律意見書 ；協(xié)助草擬、制訂、審查或者修改合同、章程等法律文書；參與公司重大商事談判，進行法律分析、論證；就公司已經(jīng)、面臨或者可能發(fā)生的糾紛，進行法律論證，提出解決方案，出具交涉函件，發(fā)表法律意見，或者參與非訴訟談判、協(xié)調(diào)、調(diào)解；日常普及法律實務(wù)知識；幫助公司建立健全各項規(guī)章制度等，在公司依法合規(guī)經(jīng)營方面充分發(fā)揮律所的作用。

3.1.2做好法律咨詢工作

法律咨詢對提高公司依法經(jīng)營管理水平，防范法律風險，維護公司合法權(quán)益，確保公司可持續(xù)發(fā)展有重大意義。法務(wù)部門應(yīng)準確、及時、有效地向各部室、中心提供各類法律咨詢服務(wù)，要涵蓋經(jīng)營管理各方面內(nèi)容。

3.1.3開展日常法律法規(guī)識別，進行合規(guī)性評價

為讓公司管理人員知法、學法、懂法、用法，要定期開展法律法規(guī)辨識工作，在辨識過程中進行合規(guī)性評價，識別存在的法律風險，規(guī)范安全生產(chǎn)行為，制定改進措施。同時組織職工對相關(guān)聯(lián)的法律法規(guī)進行學習，共同進步。

3.1.4普法宣傳工作常規(guī)化，進一步完善法律工作組織體系

分利用現(xiàn)代化平臺，在日常及普法日組織公司員工進行法律網(wǎng)絡(luò)平臺答題，積極組織有關(guān)人員參加各類法律知識講座，全面提高公司員工法律意識及涉法崗位人員應(yīng)用法律知識的實踐能力。

3.2重視合同、制度審核過程中的風險把控

3.2.1公司制度建立、修訂過程中需法務(wù)人員把關(guān)，將法律要求落實在制度中，做到凡事依法合規(guī)。

3.2.2簽訂合同前進行充分的盡職調(diào)查，重點關(guān)注合同核心條款。簽訂合同時，對標的物、價款、付款條件、履約時間、爭議解決及違約責任等條款進行準確約定，并理清各條款之間的邏輯關(guān)系，以免在履行過程中產(chǎn)生歧義。

3.2.3隨時關(guān)注合同履行過程中的變化。對于無法履行或無法實現(xiàn)的合同及時采取措施，變更或終止合作，同時開展證據(jù)收集工作，為可能產(chǎn)生的訴訟做準備，降低公司潛在的損失。

3.3重視法律糾紛管理工作

3.3.1加強重視程度

在公司統(tǒng)一部署下，提高對應(yīng)訴工作的重視，以積極、主動、謹慎、負責的態(tài)度，強化組織領(lǐng)導，明確工作措施，積極協(xié)調(diào)溝通，全力以赴將損失減至最低；堅決杜絕因聽之任之，消極被動，組織不力，麻痹大意而導致的敗訴。

3.3.2強化組織領(lǐng)導，明確工作機制

形成以總法律顧問牽頭，法律事務(wù)歸口管理部門承辦，相關(guān)業(yè)務(wù)部門協(xié)辦，法律事務(wù)崗位人員經(jīng)辦，外聘律師協(xié)助，上級單位支持，當?shù)胤ㄔ豪斫獾膽?yīng)對工作人員組織網(wǎng)絡(luò)；確保應(yīng)對工作形成順暢的縱向溝通，橫向協(xié)作，內(nèi)外交流的工作機制。重大案件通過公司統(tǒng)一決策，集體研究決定工作方案，將影響及損失降至最低。

3.4加強組織領(lǐng)導，明確職責任務(wù)

3.4.1把法治建設(shè)作為公司工作的重要內(nèi)容，列入公司年度工作要點，把法治建設(shè)擺上重要議事日程，公司主要領(lǐng)導親自部署、親自協(xié)調(diào)、親自督辦。

3.4.2建立企業(yè)主要負責人履行法治建設(shè)第一責任人職責、負總責的工作機制，進一步明確和落實法治建設(shè)責任和分工，把落實法治建設(shè)第一責任人有關(guān)職責的情況作為主要負責人“年度述職報告”的重要內(nèi)容之一。全面落實“法治大唐”建設(shè)中有關(guān)制度、人員、機構(gòu)和經(jīng)費等各項保障。

3.4.3成立法治建設(shè)領(lǐng)導小組

切實貫徹黨中央國務(wù)院關(guān)于法治建設(shè)的精神，認真落實國務(wù)院國資委關(guān)于中央企業(yè)法治工作的部署和要求，研究制定“法治大唐”建設(shè)重大原則和重大方案，協(xié)調(diào)、解決依法治企工作中的重大事項、重大問題，統(tǒng)一部署公司法治宣傳教育和依法治企工作。

3.4.4完善總企業(yè)法律顧問制度

設(shè)置總企業(yè)法律顧問，聘請專業(yè)律所作為企業(yè)法律顧問，總企業(yè)法律顧問參加企業(yè)決策審議重大決策事項，全面參與企業(yè)重大經(jīng)營，提出法律意見和建議。逐步建立由總法律顧問領(lǐng)導，法務(wù)部門牽頭，相關(guān)部門共同參與，齊抓共管的法律管理工作體系。

3.4.5堅持“誰主管、誰負責”，把法治建設(shè)貫穿于重要決策、招標采購、財務(wù)管理、安全生產(chǎn)、隊伍穩(wěn)定等各個領(lǐng)域，全面落實好依法從嚴治企的各項措施，形成辦事依法、遇事找法、解決問題用法、化解矛盾靠法的法治氛圍，夯實依法治企的法治根基。

3.4.6建立法治建設(shè)報告制度

結(jié)合公司總法律顧問及法務(wù)部門的法律保障職責履行情況，按年度向上級公司報送述職報告，重大法律糾紛及時向上級公司行文匯報。將法治建設(shè)情況作為年度工作報告的重要內(nèi)容向廣大員工報告，并在上級公司處備案。

3.5推進依法經(jīng)營、依法管理工作

3.5.1依法健全制度管理

按照“誰主管，誰負責”的原則，加強制度執(zhí)行管理。國家出臺新法律、法規(guī)或規(guī)范性文件后，結(jié)合實際情況，及時做好本企業(yè)管理制度或相關(guān)規(guī)定的存、改、立、廢工作。

3.5.2加強合同管理

降低合同風險，能有效降低公司的經(jīng)營風險。合同審核中，嚴格把控合同簽署的源頭關(guān)，按照事前防范、事中控制、事后應(yīng)對的原則，努力將風險控制在萌芽狀態(tài)。結(jié)合公司管理實際，及時修訂《合同管理制度》等相關(guān)規(guī)定，做到有制度可依，有制度必依，確保法律審核率100%。

3.5.3依法加強采購管理

嚴格執(zhí)行招投標法與采購管理制度，杜絕應(yīng)招未招、虛假招標、圍標串標、非法干預招標等違法違規(guī)行為。完成合同管理、采購系統(tǒng)、資金支付系統(tǒng)的對接，實現(xiàn)結(jié)算、付款、審核、監(jiān)督等環(huán)節(jié)的協(xié)同控制，形成管理閉環(huán)。

3.5.4依法加強財稅管理

嚴格執(zhí)行《會計法》，嚴格控制預算外支出。嚴肅財經(jīng)紀律，加大對重大經(jīng)濟事項的控制，杜絕“小金庫”等違規(guī)情形。強化依法納稅的內(nèi)部控制措施，防范稅務(wù)風險。

3.5.5依法加強安全生產(chǎn)管理

按照《安全生產(chǎn)法》、《環(huán)境保護法》和“黨政同責、一崗雙責”要求，強化安全生產(chǎn)責任追究，將安全環(huán)保的要求細化落實到具體崗位。組織督促企業(yè)貫徹安全生產(chǎn)方針、政策、法規(guī)、標準。根據(jù)本企業(yè)持點制訂相應(yīng)的管理規(guī)定和技術(shù)規(guī)定，安全生產(chǎn)策劃、安全生產(chǎn)培訓教育、安全生產(chǎn)檔案等資料長期保存。

3.5.6依法維護職工隊伍穩(wěn)定。貫徹落實國家勞動合同管理制度。強化法律在維護職工權(quán)益、化解社會矛盾中的重要作用，通過正確處理企業(yè)與職工之間關(guān)系，重視工會作用，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系，維護職工隊伍穩(wěn)定。

3.6加強法律監(jiān)督管理

3.6.1健全監(jiān)督體系

健全有利于發(fā)揮各種監(jiān)督力量的依法治企監(jiān)督機制，形成法律風險防范、合規(guī)管理和法律監(jiān)督的合力。

3.6.2依法嚴格執(zhí)紀

依法依規(guī)嚴肅查處發(fā)生在物資采購、招標投標等重點領(lǐng)域、關(guān)鍵環(huán)節(jié)的腐敗案件，落實“一案雙查”，抓早抓小，防止小錯釀成大錯、違紀走向違法。

3.6.3加強審計監(jiān)督

通過任期經(jīng)濟責任，工程造價、燃料及多種經(jīng)營等項目審計，及時發(fā)現(xiàn)經(jīng)營管理中存在的重大問題，提出整改意見與建議，并跟蹤落實，促進依法從嚴治企，防范經(jīng)營風險，提高經(jīng)濟效益。

結(jié)論：當前我國國有企業(yè)在發(fā)展的過程中，關(guān)于其法律防范體系的構(gòu)建，宏觀分析整體的構(gòu)建效果較為良好。但在細節(jié)方面還存在較多的問題，后期在發(fā)展的過程中，為增強企業(yè)經(jīng)營的合法性，并且促進企業(yè)后期的穩(wěn)定發(fā)展。國有企業(yè)應(yīng)朝著加強合同簽訂法律風險管控，構(gòu)建企業(yè)法務(wù)部門，加強領(lǐng)導人員法律意識提升的方向進行發(fā)展。此外在重大交易活動的發(fā)展中，還應(yīng)注重加強落實法務(wù)監(jiān)管問題，以此保障各方權(quán)益并且推動企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。

參考文獻：

[1]尚鑫，孫軼男.淺析國有企業(yè)法制工作[J].法制與社會，2014，（31）：247-248.

[2]張操.淺析國有企業(yè)法律風險防范體系的構(gòu)建[J].職工法律天地，2017，（12）：281.

[3]章婷.淺談企業(yè)法律風險防范體系構(gòu)建的關(guān)鍵條件和防控的重點環(huán)節(jié)[J].消費電子，2014，（24）：298-298.