建筑工程施工合同糾紛中的舉證技巧

葉淦榮

摘要鑒于我國近些年房地產市場的迅速發(fā)展，導致房地產市場管理出現一些漏洞，管理不規(guī)范的現象越來越多。房地產市場的繁榮滋生了裝修市場，從2016年法院對外公布的民事案件統計信息上看，建筑工程施工合同糾紛比2015年有所增長，案子中涉及到的法律關系也越來越多。在司法實踐中，由于施工合同糾紛專業(yè)性較強，人數較多，因此審理過程比較慢，這就要求對合同糾紛中雙方權利義務的履行舉證增加了難度。本文結合建筑工程施工合同中合同操作實踐以及近兩年內的司法實踐，對舉證方式和技巧進行相應的探索，幫助規(guī)范雙方的法律地位和合同管理方法。

關鍵詞建筑工程施工 合同 糾紛 舉證技巧

一、建筑工程施工合同糾紛的特點

（一）施工合同糾紛中的復雜性

在我國建筑工程過程中，由于涉及到多方協作，因此一般建筑施工合同主體比較多，主要有開發(fā)商、施工方、分包方、銀行等等，甚至會涉及到政府審批機關。雖然在我國法律規(guī)定中，建筑工程的轉包和分包都是有嚴格的限制，比如禁止非法轉包和分包，禁止無資質主體建設。但是由于建筑工程涉及到的利益很大，很多人鋌而走險，將主體工程或其他工程非法轉包或分包，導致施工合同主體越來越復雜，一旦涉及到糾紛，就比較混亂。

（二）建筑合同糾紛涉及到的內容更具有專業(yè)性

上文我們也提到，建筑工程施工合同由于涉及到政府部門的審批，比如環(huán)評、消防等等；另外，由于工程款項比較大，一般也會涉及到銀行等部門，所以工程的結算與工程進度息息相關，因此支付方式比較專業(yè)，所以建筑工程糾紛解決過程中需要有很強的專業(yè)工程知識。

（三）涉及到的法律知識比較專業(yè)

為了能更好的保護當事人的合法權益，快速解決建筑工程施工合同糾紛，必須聘請具有專門法律知識的人介入，甚至要聘請政府部門做顧問。

二、建筑工程施工合同常見的糾紛類型

（一）“黑白”合同

此種合同糾紛存在的主要目的就是以合法形式掩蓋非法的目的，一般由合同主體針對同一個建筑工程簽訂兩份完全不同的合同內容，對外公示的一份合同完全符合法律的規(guī)定和政府的政策，雙方實際履行的合同是不合法不合規(guī)，但是卻能讓利益最大化的合同，這在行業(yè)中俗稱“黑白合同”。白合同的目的主要是為了規(guī)避法律的強制性規(guī)定以及應對政府審批部門的審核認定，是為了掩人耳目制作的；黑合同的簽訂是實際履行的合同，是為了雙方規(guī)避法律風險，將工程利益最大化的合同，是為了避免政府對建筑工程進行過度管理而簽訂的。

正是由于黑白合同在合同內容上有極大的不同，在履行過程中很容易出現利益的糾紛，一旦爆發(fā)，雙方都會主張對自己有利的合同生效。

（二）合同中的優(yōu)先受償權

近年來建筑工程中對于拖欠農民工工資現象已經越來越少，在2002年，頻頻爆出拖欠農民工工資導致農民工采用極端行為討薪的新聞。導致這些惡性事件不斷發(fā)生的主要原因是由于合同主體比較多，且拖欠的主體都是一層接一層，開發(fā)商拖欠承包商的工資，承包商拖欠轉包方的工資，轉包方就無法支付分包方的工資，分包方自然就無法支付農民工的工資。針對這些情況，立法機關及司法機關不斷在司法實踐中汲取經驗，頒布一個又一個的法律法規(guī)及司法解釋，不斷完善當事人的合法權利，幫助更多的人維護自己的合法權益。我國合同法及合同法解釋中有清晰的規(guī)定，如果在建筑工程項目中，發(fā)包人沒有在規(guī)定的義務時間內支付相應的資金，承包人有權自行催告支付，如果在催告后發(fā)包人仍沒有付款，承包人可以將建筑工程按照相關的法律規(guī)定進行處理，最常用的方式就是對工程進行拍賣，拍賣所得的收入在扣去拍賣費用后，承包商可以優(yōu)先獲取。但是在實踐中，優(yōu)先受償權并不能有效適用，涉及到的利益太多，承包商沒有能力啟動法律拍賣的程序。

通過研究這兩種糾紛類型，可以看出我國建筑行業(yè)競爭很大，開發(fā)商為了利益的最大化，往往會進行黑合同的簽署，引起雙方的權利義務不對等，這種情況的出現主要是由于發(fā)包方在合同簽署過程中就處于合同優(yōu)勢位置，承包商為了接到工程，不得不簽訂黑合同，這種情況下，承包商為了使得自己的利益最大化，會采用偷工減料等各種方式獲取相應的利益，由此導致很多合同糾紛。另外，按照正常程序來講，建筑工程應當按照招投標的形式進行，但是由于一個建筑工程利益較大，因此我國招投標過于流程化，利益的驅使會使得合同中的相關責任和義務不屬實，增加了建筑工程合同糾紛的數量。

三、建筑工程施工合同糾紛案件的審理特點

（一）難以舉證，案件審理的周期較長

在建筑工程施工合同糾紛審理過程中，對于建筑工程是否存在質量瑕疵的舉證是一項尤為困難的工作，有時候明知道有瑕疵問題，但是需要書面的證據去說明，往往還需要通過間接證據予以補充。這些對于承包商來講，顯得過于專業(yè)和復雜，并且很多工程的驗收工作是由政府機關操作的，在糾紛中如果要證明政府機關出具的文件是錯誤的是一件難以完成的工作，建筑工程中質量瑕疵涉及到很多方面，不僅僅是我們經常提到表面上的，還有成分構成、產品材料等等，因此大部分都會涉及到第三方驗證機構也就是我們常提到的司法鑒定機構。因為專業(yè)性較強，因此法院在審理過程中一般也會主張去做司法鑒定。但是案件一旦進入到司法鑒定程序，就會把整個訴訟時間拉長，司法鑒定的時間是不計算到訴訟期限中去，并且鑒定機構出具鑒定報告需要很長的時間，在實踐中，利益相關人還會想盡一切辦法拖延司法鑒定的進程，比如故意不提供或者延遲提供鑒定中需要提交的各項材料，這樣就導致案件審理周期沒有一個固定的期限。即使司法鑒定完成，雙方對司法鑒定的結果不滿意，還可以提出重新鑒定的申請，如果重新鑒定的申請被駁回，在法院審理的程序中，還有二審上訴和再審的情況，因此一個建筑工程合同糾紛審理下來，周期在一年至兩年的案件占據大多數。

（二）訴訟多以共同訴訟出現，且多是普通共同訴訟

上文我們也提到過，由于建筑工程施工合同在履行過程中可能涉及到的主體較多，因此一個訴訟的判決可能會以另一個案件的判決為依據，導致訴訟主體越來越多。很多情況下，由于雙方都掌握一定的證據材料，往往又伴隨著反訴的情形，我國房地產行業(yè)大多數還是依靠銀行貸款形式，承包商在履行合同中是有瑕疵的，這種情況下，開發(fā)商往往會通過反訴的形式要求承包商繼續(xù)履行義務，這就導致在建筑工程施工合同糾紛中主體關系混亂，法律關系復雜，有時為了理清楚具體的法律關系，法院會多次開庭。

四、舉證困難的原因分析

（一）雙方交易存在瑕疵

在當今建筑工程合同中，雙方注重的往往還是利益的糾纏，忽視了本應當規(guī)范的交易習慣和交易規(guī)則。在簽訂合同的過程中，由于雙方處于合作關系，雙方考慮的都是價值利益最大化，往往對環(huán)節(jié)不是很重視，有時候在建筑分包的過程中會出現合同不規(guī)范，缺少合同必要條款，甚至會出現口頭約定的情形，沒有書面的依據，在最后交易過程中一旦出現利益的紛爭，就會給法官判定事實帶來很大的困難。尤其是在建筑工程合同中常出現的黑白合同，雙方根本就無法理清合同的內容。

在存在黑白合同的糾紛中，雙方對于建筑工程驗收的標準和驗收時間可能約定不同，并且在國家或者是相關行業(yè)也沒有對應的標準作為參考的依據，因此雙方就會對建筑工程的很多內容產生不同的標準，雙方就會陷入無休止的舉證過程，而法院也很難采信某一方的言論。

（二）未及時對工程進行驗收并提出整改建議

從交易雙方的權利義務來看，雙方對標的物的交付應當有嚴格的驗收標準，但是由于雙方利益的糾纏，很多時候雙方對于交付時的驗收時得過且過，并且在驗收過程中會伴隨著貪污受賄的現象，很多驗收過程都是表面的形式，并沒有實際的驗收標準。有時即使對工程進行了驗收，驗收不合格時也只是扣除部分的尾款，并不對驗收工程作出對應的整改建議，導致在最后雙方糾紛發(fā)生之后，雙方各執(zhí)一詞，一個說驗收沒有合格，因此才拖欠的尾款，另外一個說既然對方沒有提出整改建議，就相當于驗收合格，在驗收合格的情況下不及時付款，是違約行為，從而要求承擔違約責任。

（三）質量保證期過短，驗收設備缺失

很多時候會出現這種情況，在驗收時工程是合格的，但是過不了多久，工程就出現了很大的問題，這種情況就是所謂的表面合格，實際上也是偷工減料所導致的，但是在工程出現問題的時候，雙方約定的質量保證期已經過去很久，這是承包商逃避法律責任常用的一種手段，他規(guī)避了自身的義務，將風險轉移到其他人身上。另外，由于驗收時需要的設備往往要很專業(yè)費用也貴，且驗收時間較長，因此很多時候會不采用專業(yè)設備而直接采用人工查看的形式進行驗收，這種驗收并不能起到很好的監(jiān)督作用。

五、舉證技巧探析

（一）抓住關鍵問題，突出舉證重點

首先，應當將主體認定清晰，作為舉證中的重中之重。庭審中，首先應當對合同糾紛的主體進行判定，糾紛是否屬于原被告當事人的法律關系，也就是認定原被告是否是本案的適格當事人。如果是適格的當事人，接著往下進行流程，如果不是，就應當在庭前調解階段將事實敘述。

其次，應當抓住主要矛盾，其他矛盾在進行慢慢剖析。舉證重點問題不但是舉證中的技術問題，也是舉證中的策略問題，在庭審的調查舉證中，我們要學會不斷的變換規(guī)律，要根據辯護的規(guī)定確定不同的舉證重點，突出了重點，才能一擊致命，達到顯著的效果。

針對建筑工程合同糾紛，容易出現問題的地方一個是驗收階段，一個是結算階段。驗收階段舉證的重點是是否有驗收的標準，以及雙方是否有驗收的行為，合同中是如何約定的，如果合同中沒有約定，國家是否有相關的標準，或者行業(yè)中是否有相應的驗收習慣，通過這些標準進行驗收。一定要注意，驗收是否有時間限制，如果有，需要舉證在合理的期限內進行了驗收，是否提出了驗收整改意見，整改意見是否以書面的形式交流。另外一個是結算階段，結算是否有時間限制，是否在合同中約定了結算的前提條件，結算的票據是能直接體現結算的時間是否在合同約定的時間內履行的。

（二）根據案情特點和證據性質靈活變通

針對法官提出的矛盾點進行舉證。以案情發(fā)生、發(fā)展過程中法院對于法律關系的分析進行舉證，法院在對法律關系進行認定之后，會針對主要矛盾進行辯論，也就是我們所說的矛盾點，因此如果是雙方不認定合同的成立與生效，就從合同的生效和成立要素去舉證，雙方在簽訂合同時雙方是否是具有完全民事行為能力，是否是雙方協商簽訂，沒有法律規(guī)定的合同無效或者是效力待定的情形出現。如果是在合同履行過程中進行的，要對完全履行義務進行舉證，因此一定要保留書面證據和書面交流的材料。

建筑工程施工合同糾紛在日常生活中是最為常見的，我們應當理清相關的法律關系，在糾紛中針對不同的合同主要矛盾進行舉證，效果直接影響法官的判決。