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    從鴻茅藥酒事件看企業(yè)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)

    2018-05-30 05:56:48姜先良
    小康 2018年15期
    關(guān)鍵詞:藥廠藥酒聲譽(yù)

    姜先良

    廣東醫(yī)生譚秦東2017年12月9日在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)表了《中國神酒“鴻毛藥酒”,來自天堂的毒藥》(注:原文將“鴻茅藥酒”寫作了“鴻毛藥酒”)一文,直接導(dǎo)致其于2018年1月10日深夜被涼城縣公安局抓捕,涉嫌犯罪的理由是該文損害了內(nèi)蒙古鴻茅國藥股份有限公司(下文統(tǒng)稱:鴻茅藥廠)生產(chǎn)的“鴻茅藥酒”的商品聲譽(yù),涉嫌構(gòu)成《刑法》第221條的“損害商品聲譽(yù)罪”。一時(shí)間網(wǎng)上輿論形成壓倒性態(tài)勢,聲援譚秦東,質(zhì)疑涼城公安的做法。2018年4月17日,涼城縣檢察院根據(jù)內(nèi)蒙古自治區(qū)人民檢察院的指令,以該案事實(shí)不清、證據(jù)不足為由退回涼城縣公安局補(bǔ)充偵查,并變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彙9膊侩S即啟動(dòng)執(zhí)法監(jiān)督程序,內(nèi)蒙古公安廳開始案件核查,調(diào)查是否存在違法辦案問題。與此同時(shí),國家藥品監(jiān)督管理局發(fā)出通知,責(zé)成鴻茅藥廠對近五年來各地監(jiān)管部門處罰其虛假廣告的原因及問題作出解釋,對社會(huì)關(guān)注的藥品安全性、有效性作出解釋。

    譚秦東有罪無罪目前尚無定論,從媒體的公開報(bào)道分析,平心而論,筆者認(rèn)為,涉事文章標(biāo)題直接使用“毒藥”表述,存在情緒化之嫌,但正文內(nèi)容引述的是公開報(bào)道以及政府部門行政處罰公告等,并非杜撰及虛構(gòu),從此角度而言,作為當(dāng)事者的鴻茅藥廠,在事情發(fā)生之后的最佳處理方式應(yīng)當(dāng)是有理、有節(jié)、有據(jù)的溝通與回應(yīng)。

    就事論事

    鴻茅藥酒事件是一面鏡子,折射出的是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代企業(yè)應(yīng)該如何面對批評這一重要問題。為了更好地認(rèn)識(shí)這一問題,我們還是從鴻茅藥酒事件說起。

    首先看事件的起因。醫(yī)生譚秦東寫的《中國神酒“鴻毛藥酒”,來自天堂的毒藥》一文,從文章觀點(diǎn)看,確實(shí)對鴻茅藥酒提出了批評,這一點(diǎn)毋庸置疑。基于常識(shí)性判斷,該文發(fā)表后必定會(huì)在消費(fèi)者群體中產(chǎn)生一定負(fù)面影響,從文章顯示的2241的閱讀量即可看出。至于文章對鴻茅藥酒的市場銷量實(shí)際產(chǎn)生多大影響,報(bào)道顯示的警方《起訴意見書》里提到,鴻茅藥廠聲稱受此文影響,有兩家醫(yī)藥公司、7名市民要求退貨,涉及貨款近400萬元,造成利潤損失約142萬元。但法律上的因果關(guān)系是否存在,仍有待查證。

    其次看涉嫌的罪名。譚秦東是以涉嫌損害商品聲譽(yù)罪被采取強(qiáng)制措施?!缎谭ā返?21條的損害商品聲譽(yù)罪,是指捏造并散布虛偽事實(shí),損害他人的商品聲譽(yù),給他人造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。據(jù)此,構(gòu)成損害商品聲譽(yù)罪,必須有捏造并散布虛偽事實(shí)的行為。譚秦東網(wǎng)上發(fā)表文章是一種散布行為,但前提必須是文章捏造了虛偽事實(shí)。按照文章的結(jié)構(gòu),是否存在捏造的虛偽事實(shí),不能只看文章的觀點(diǎn),關(guān)鍵要看文章的論據(jù)。只有文章的論據(jù)才能構(gòu)成所捏造事實(shí)須具備的“時(shí)間”、“地點(diǎn)”、“人物”、“事件”、“情節(jié)”等構(gòu)成要素。通篇看譚秦東的文章,其主要論據(jù)是:先引用醫(yī)學(xué)通識(shí)觀點(diǎn)說明老年人不宜飲酒;然后摘錄鴻茅藥酒因違法廣告被查處的新聞;再結(jié)合自身專業(yè)知識(shí)和臨床數(shù)據(jù)查證情況,質(zhì)疑鴻茅藥酒含有67種中藥成分;最后指出鴻茅藥酒中的酒精本身即與老年人肝臟病有密切聯(lián)系。因此從文章論據(jù)看,都是基于可查證事實(shí)和醫(yī)學(xué)知識(shí)作的分析判斷,并非歪曲的事實(shí)或無中生有的捏造。作為文章論據(jù)的事實(shí)沒有捏造,僅文章觀點(diǎn)無法構(gòu)成捏造,因?yàn)橛^點(diǎn)本身不具有事實(shí)要素,只是文章作者的一種價(jià)值判斷,即便其觀點(diǎn)內(nèi)容帶有明顯的貶義色彩(如“來自天堂的毒藥”、“中國神酒,只要每天一瓶,離天堂更近一點(diǎn)”等措辭),也不是損害商品聲譽(yù)罪的“捏造虛偽事實(shí)”。

    從上述事件的起因和所涉《刑法》損害商品聲譽(yù)罪的定罪要求看,譚秦東的文章對“鴻茅藥酒”產(chǎn)生的負(fù)面影響并非屬于損害商品聲譽(yù)罪的犯罪行為,而是一個(gè)具有醫(yī)學(xué)專業(yè)知識(shí)的普通公民對鴻茅藥酒提出的批評,當(dāng)然從文章的措辭來看,這一批評是比較尖銳的。

    反思與追問

    從事件發(fā)展的后續(xù)情況看,顯然鴻茅藥廠面對譚秦東尖銳批評的反應(yīng)并不冷靜,選擇直接采取刑事報(bào)案方式予以回應(yīng)。作為一家上市公司,鴻茅藥廠的這種反應(yīng)顯然缺乏理性,反映了企業(yè)的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管控水平亟待提升。具體表現(xiàn)在:

    第一,企業(yè)對社會(huì)批評有一定的容忍義務(wù),這是現(xiàn)代企業(yè)應(yīng)具備的法律意識(shí)。

    人類社會(huì)自產(chǎn)生法律制度以來,在法律上將企業(yè)創(chuàng)設(shè)為一種人,稱之為“法人”。法人與自然界的人不同,它通過向社會(huì)不特定的人提供產(chǎn)品或者服務(wù)賺取利潤,影響到公共利益,自然應(yīng)當(dāng)接受來自社會(huì)的監(jiān)督,其中包括政府的依法監(jiān)督、媒體的輿論監(jiān)督和來自普通民眾的監(jiān)督。只有監(jiān)督的存在,才能確保企業(yè)發(fā)展處于一個(gè)健康環(huán)境中,企業(yè)能從經(jīng)常性的監(jiān)督中獲得不斷改進(jìn)產(chǎn)品、服務(wù)和管理的機(jī)會(huì)和持久動(dòng)力。鴻茅藥廠作為一家上市企業(yè),接受監(jiān)督的義務(wù)程度應(yīng)當(dāng)要更高一些。這是企業(yè)作為法人的必備素養(yǎng)之一。在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代,這一素養(yǎng)的形成顯得更加重要和迫切。網(wǎng)絡(luò)空間的批評聲音不僅密集,而且傳播速度之快和產(chǎn)生影響之廣,是難以想象和控制的。這些都是現(xiàn)代企業(yè)面臨的前所未有的挑戰(zhàn)。如果企業(yè)缺乏思想和知識(shí)準(zhǔn)備,面對突如其來的批評特別是尖銳批評時(shí),就容易失去冷靜客觀,會(huì)基于恐懼或者傲慢采取針鋒相對的極端措施,導(dǎo)致矛盾激化,反而使企業(yè)陷入更嚴(yán)重的危機(jī)之中。

    第二,企業(yè)有效的危機(jī)應(yīng)對,有賴于其內(nèi)部合規(guī)管理水平的提高。

    改革開放以來,一些企業(yè)的管理者思考發(fā)展的出發(fā)點(diǎn)較為單一,集中于如何充分利用改革政策的紅利賺取更多利潤。這種思維方式在新時(shí)代將會(huì)面臨越來越多的障礙。隨著中國經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展,與之相適應(yīng)的上層建筑法律制度也日新月異。尤其在十八大以后,中國的法律體系在快速完善,可以說已步入了一個(gè)法網(wǎng)嚴(yán)密的時(shí)代。在這一新形勢下,企業(yè)如果一味地強(qiáng)調(diào)逐利,會(huì)四處碰壁,不斷觸碰法律高壓線。

    要更好地適應(yīng)新時(shí)代發(fā)展,企業(yè)必須學(xué)法知法用法,才能冷靜地面對和處理各種危機(jī)。鴻茅藥酒事件中,當(dāng)事企業(yè)以譚秦東涉嫌損害商品聲譽(yù)罪提起刑事報(bào)案,有關(guān)《刑法》損害商品聲譽(yù)罪的定罪要求,就是企業(yè)應(yīng)掌握的相關(guān)法律知識(shí)。此外,對于有損企業(yè)商業(yè)信譽(yù)或者商品聲譽(yù)的批評,企業(yè)也需要全面掌握和熟練運(yùn)用其他的法律救濟(jì)措施。

    一般意義上,企業(yè)主要的法律救濟(jì)手段包括:一是自力救濟(jì)方面,主要手段有協(xié)商、談判、公開澄清聲明、發(fā)函(包括公函和律師函)、舉報(bào)控告等;二是公力救濟(jì)方面,主要手段有民事侵權(quán)訴訟、刑事報(bào)案。在這些手段中,刑事報(bào)案屬于最后的、迫不得已的手段,因?yàn)樗P(guān)系到公民和法人的重大人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。企業(yè)選擇上述應(yīng)對措施時(shí),應(yīng)當(dāng)統(tǒng)籌分析、審慎選擇。一般的選擇原則是:先自力后公力,先民事后刑事。其中,企業(yè)要更加重視刑事法律知識(shí),掌握企業(yè)可能面臨的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)底線,培養(yǎng)和運(yùn)用好“刑事→民事”的逆向思維,這對企業(yè)準(zhǔn)確選擇法律救濟(jì)手段具有重要價(jià)值,也是企業(yè)合規(guī)管理水平的重要標(biāo)志。反過來,如果企業(yè)面對外界批評,只要認(rèn)為給企業(yè)和商品聲譽(yù)造成負(fù)面影響,動(dòng)輒就采取刑事報(bào)案手段,就是一種缺乏法律素養(yǎng)和合規(guī)意識(shí)的任性行為。

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