淺議公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓原因

徐鵬飛 郭玉坤

摘 要：公司擁有法律擬制的人格，是法律王國下的自治組織，是“擴大了的個人”。當(dāng)事人在法律的領(lǐng)域內(nèi)自主安排適合自己的規(guī)則，制訂章程，法律很少干預(yù)公司內(nèi)部事務(wù)，但因存在不完善信息理論和外部化的問題，公司法對公司部分事項進行了強制性規(guī)范。在這種情況下，只有適用公司法的強制性條款才能實現(xiàn)社會效率的最佳，所以章程中的有些條款是當(dāng)事人不能自由協(xié)商的，它們受到公司法的限制。除此之外，公司章程可以自行確定對包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓在內(nèi)的多類事項。實踐中，公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓多有發(fā)生，那么限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因具體包含哪些。本文從實踐出發(fā)，探討公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因。

關(guān)鍵詞：公司章程；股權(quán)轉(zhuǎn)讓；限制原因

一、維持有限責(zé)任公司人和性基礎(chǔ)

有限責(zé)任公司具有“人和性”、“資和性”及“封閉性”的特點，重視股東之間的互相信任和協(xié)作，基于信賴關(guān)系，才會實現(xiàn)股東之間資金的聯(lián)合。為了公司持續(xù)穩(wěn)定經(jīng)營，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者增資入股引入新股東，新股東的引入可能打破原有的利益格局或者原有股東之間的和諧關(guān)系，因此在保證股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)給予一定的限制。

公司法第七十二條第二款作了如此規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東半數(shù)同意，股東應(yīng)就起其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東在收到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓?！睆脑摋l款的規(guī)定可看出，股東履行通知義務(wù)后，可強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因為其他股東要么同意轉(zhuǎn)讓，要么自行購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不同意又不購買視為同意轉(zhuǎn)讓，規(guī)定充分體現(xiàn)了資本自由流動的市場經(jīng)濟原則，同時維持了有限責(zé)任公司人和性基礎(chǔ)。

二、確保股東之間利益平衡

我國公司法第四十二條規(guī)定“股東會會議按照出資比例行使表決權(quán)；但是公司章程另有規(guī)定的除外?！钡谝话倭闳龡l規(guī)定“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。”股東會或股東大會作為公司組織結(jié)構(gòu)中的權(quán)力機構(gòu)，擁有公司經(jīng)營方針及重大事務(wù)的最高決策權(quán)，股東會或股東大會的表決方式至關(guān)重要。基于有限責(zé)任公司“人和性”的特點，公司法賦予其通過公司章程自行選擇新的表決方式，例如一人一票制。但現(xiàn)實中，有限責(zé)任公司股東為了保護自己的利益，大部分有限責(zé)任公司股東會依然選擇按照股東的出資比例行使表決權(quán)，也就是實行資本多數(shù)決。無論是有限責(zé)任公司按照出資比例行使行使表決權(quán)，還是股份公司按照所持每一股份有一表決權(quán)，都是堅持資本多數(shù)決的表決方式，該表決方式最大的危害便是大股東可能侵害小股東權(quán)益。

有限責(zé)任公司成立之初，各股東基于友好協(xié)商達成利益均衡，確定各自出資比例；而在公司成立之后，出于對公司發(fā)展途徑、發(fā)展方向的不同認識，股東對公司事項會產(chǎn)生不同決策意見，當(dāng)引進新股東形成新的利益格局并按照資本多數(shù)決的方式表決時，公司成立之初的利益格局被打亂，小股東可能無法充分表達利益訴求，所以為了保護小股東利益，有限責(zé)任公司可以通過公司章程約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

股份有限公司基于信息披露不同，分類為上市公司、非上市公眾公司及其他股份有限公司。上市公司因在場內(nèi)交易市場上市并發(fā)行股票，涉及數(shù)量眾多的自然人中小股東，需接受證監(jiān)會及交易所的監(jiān)督，進行充分的信息披露，但嚴(yán)重的信息不對稱仍存在，此外上下游產(chǎn)業(yè)收購與重大資產(chǎn)重組可能導(dǎo)致股價大幅波動，知情人操縱股價情形也屢見不鮮，這些情形都嚴(yán)重危害了中小股東的利益。為此，《公司法》《上市公司收購管理辦法》《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》等法律法規(guī)已從轉(zhuǎn)讓方式、轉(zhuǎn)讓場所、特定人員轉(zhuǎn)讓多個角度限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓。例如公司法第一百四十二條第一款“發(fā)起人持有的本公司股票，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”

三、防止股東投機行為損害公司利益

公司的持續(xù)穩(wěn)定經(jīng)營離不開股東、管理層及其他員工的共同努力，當(dāng)公司遇到市場風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險或其它風(fēng)險時，投資型股東選擇與公司共渡難關(guān)，投機型股東則選擇抽身逃離。這里所說的投資是以貨幣投入企業(yè)通過生產(chǎn)經(jīng)營活動取得一定的利潤；而投機是指通過對市場的判斷，利用市場出現(xiàn)的價差進行買賣從中獲得利潤的交易行為。投資以長期收益為目標(biāo)，投機以短期獲得為目的。對公司而言，短期投機可能會影響公司長期經(jīng)營發(fā)展，損害公司利益，通過限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓減少投機行為發(fā)生。

證監(jiān)會發(fā)布《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》等法律法規(guī)起到了防止上市公司股東投機行為的作用。有限公司可以通過公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓避免股東投機行為，但注意公司法司法解釋四（征求意見稿）第29條規(guī)定“有限責(zé)任公司章程條款過度限制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，導(dǎo)致股權(quán)實質(zhì)上不能轉(zhuǎn)讓，股東請求確認該條款無效的，應(yīng)予支持?！?/p>

四、督促股東履行出資義務(wù)或約定的其他義務(wù)

2014年《公司法》頒布之前，公司成立時注冊資本采取實繳制，公司初始股東之間為達成利益均衡維護公司發(fā)展，在公司章程中約定“各股東實際繳足出資前不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)”時有發(fā)生，即使是在認繳制確立后，為了長效穩(wěn)定發(fā)展，個別公司股東仍會在公司章程中約定股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的前置條件。除此之外，股東通過繼受方式取得公司股權(quán)也常被附加限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件，例如取得一定的資質(zhì)證明文件前不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)、股份補償款付清前不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者其他義務(wù)履行前不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)。通過公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓，既督促了新股東履行義務(wù)，又對外部第三人起到公示作用，防止新股東與外部第三人惡意串通規(guī)避義務(wù)的履行，侵害公司及其他股東合法權(quán)益。

五、避免成為一人有限公司

2006年公司法修訂前不允許一人有限責(zé)任公司的存在，早期有限責(zé)任公司尤其是股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司為避免成為一人有限責(zé)任公司，公司章程中會約定“當(dāng)公司只有兩名股東時，一名股東不得將其出資全部轉(zhuǎn)移給另一名股東，以確保公司的股東不少于兩人。”公司法修訂后，允許一人有限責(zé)任公司的存在，但個別公司公司章程未修改，導(dǎo)致產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛。糾紛一方當(dāng)事人往往依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（一）》第一條：“公司法實施后人民法院尚未審結(jié)的和新受理的民事案件，其民事行為或事件發(fā)生在公司法實施以前的，適用當(dāng)時的法律法規(guī)和司法解釋。”按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生時間判斷是否適用公司章程的約定。通過公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓避免成為一人有限責(zé)任公司在歷史長河中發(fā)揮了一定的作用。

實踐中，無論是有限責(zé)任公司抑或股份有限公司，采取以公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓均存在潛在的原因，只有明晰現(xiàn)象背后的原因，才能更好的解決公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓帶來的多種問題。

作者簡介

徐鵬飛（1994—），遼寧大連，漢族，女，碩士研究生，大連理工大學(xué)，民商法專業(yè)。

（作者單位：大連理工大學(xué)）