運用價格承諾機制解決貿(mào)易摩擦

摘 要 本文從 WTO反傾銷規(guī)則下價格承諾的定義、應(yīng)用出發(fā)，介紹了美歐等國家價格承諾的法律和實踐，以及我國價格承諾的法律規(guī)定等，著重分析了價格承諾的核心要件：協(xié)議價格及調(diào)整機制，建議將價格承諾作為解決反傾銷和反補貼貿(mào)易糾紛、管控貿(mào)易摩擦風(fēng)險的手段和有效工具。

關(guān)鍵詞 價格承諾 機制 貿(mào)易摩擦

作者簡介： 李國剛，美國偉凱律師事務(wù)所高級貿(mào)易顧問，研究方向：國際貿(mào)易法。

中圖分類號：D99 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.153

反傾銷是世貿(mào)組織允許的用于保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的行政手段之一，進(jìn)口國通過征收高額的反傾銷稅減少進(jìn)口商品的沖擊，維護(hù)本國產(chǎn)業(yè)利益。對于出口國而言，高額的反傾銷稅可能會導(dǎo)致出口市場的完全丟失；對于進(jìn)口國，則可能讓下游或消費者付出更高的代價來獲得進(jìn)口商品，導(dǎo)致成本高企。因此，從某種程度上講，征收反傾銷可能是一個兩敗俱傷的行為。反傾銷協(xié)議下的價格承諾機制則彌補了這個缺陷，以適當(dāng)限價的方式代替征收反傾銷稅，會在一定程度減少征稅導(dǎo)致的負(fù)面影響。本人在商務(wù)部工作期間，曾多次代表商務(wù)部和進(jìn)口企業(yè)在反傾銷調(diào)查中商談價格承諾，并達(dá)成和解協(xié)議，如2008年在丙酮反傾銷案中與臺灣企業(yè)達(dá)成價格承諾，2013年多晶硅反傾銷案與德國瓦克公司達(dá)成價格承諾協(xié)議；2013年我有幸參加了中歐光伏貿(mào)易摩擦談判，在布魯塞爾談判期間我提出的同比價格調(diào)整機制為保證價格承諾協(xié)議的平穩(wěn)運行起到了積極的作用，既保證了和解協(xié)議的穩(wěn)定性，也維護(hù)我出口企業(yè)的適當(dāng)利益。

一、 WTO反傾銷協(xié)議下的價格承諾協(xié)議

世貿(mào)組織反傾銷協(xié)議的第八條授權(quán)各成員國政府在反傾銷調(diào)查過程中，可以通過接受出口方自愿限價的方式來終止或暫停反傾銷調(diào)查程序 ，實際上是以限制進(jìn)口價格的方式替代征收反傾銷稅。協(xié)議對價格承諾接受的時間、程序、以及監(jiān)管做出了規(guī)定和授權(quán)。價格承諾協(xié)議的提出和接受時間應(yīng)該在調(diào)查機關(guān)做出肯定性初裁后，即通過適當(dāng)時間的調(diào)查，調(diào)查機關(guān)已經(jīng)初步裁定進(jìn)口產(chǎn)品存在傾銷并對進(jìn)口國的產(chǎn)業(yè)造成了損害。在此基礎(chǔ)上，出口商可以尋求向調(diào)查機關(guān)提出價格承諾的請求。這時間點的提出是為了防止調(diào)查機關(guān)濫用自由裁量權(quán)，在不存在肯定性初裁的情況下，向出口商提出商簽價格承諾的邀請。一旦價格承諾的申請被調(diào)查機關(guān)接受，通常情況下，調(diào)查會立即終止或暫停，出口企業(yè)開始以不低于承諾的價格繼續(xù)出口，免于征收反傾銷稅。如果出口方提出申請，調(diào)查機關(guān)也可以繼續(xù)調(diào)查直至做出終裁。價格承諾執(zhí)行期間，出口方需要按照承諾協(xié)議的要求定期向調(diào)查機關(guān)提交相關(guān)進(jìn)口的數(shù)據(jù)，并接受調(diào)查機關(guān)可能的實地核查。一旦發(fā)現(xiàn)違反價格承諾，調(diào)查機關(guān)可以恢復(fù)調(diào)查或者直接征收反傾銷稅。

為平衡談判各方利益，協(xié)議關(guān)于價格承諾商簽的程序和后續(xù)監(jiān)管的授權(quán)略顯模糊，如對于必須在初裁后提出價格承諾申請或邀請， 在實踐中存在執(zhí)行難度，因為初裁并不是反傾銷協(xié)議的強制要求，有些成員國在立法和實踐上沒有設(shè)定初裁程序，因此，在哪個時間點提出申請就變成了調(diào)查機關(guān)的裁量權(quán)。對于違反價格承諾的處罰也語焉不詳，既有快速調(diào)查的規(guī)定，也有直接恢復(fù)征收反傾銷稅的規(guī)定，體現(xiàn)了談判時各方利益未能平衡的情形。同時，該協(xié)議沒有對價格承諾后續(xù)的價格調(diào)整程序作出任何規(guī)定，給調(diào)查機關(guān)留下了很大的自由裁量權(quán)。

二、歐美價格承諾法律規(guī)定

歐盟反傾銷法2016/1036第八條對價格承諾的商簽、監(jiān)管、程序等做了規(guī)定，內(nèi)容基本與WTO反傾銷協(xié)議第八條一致。在有些方面更加詳細(xì)，如出口方違反了價格承諾協(xié)議會導(dǎo)致歐委會撤銷價格承諾的許可，直接適用初裁或者終裁的反傾銷稅，這一點比WTO反傾銷協(xié)議更加明確和具有可操作性；同時，歐盟反傾銷法明確了各利害關(guān)系方舉報違反價格承諾的權(quán)利，適應(yīng)了歐盟海關(guān)分散在各成員國的特點 。各國海關(guān)不參與價格承諾的直接監(jiān)管，而是事后匯報涉嫌違反價格協(xié)議，這點與我國實踐不同。

相比較歐盟，美國關(guān)于中止協(xié)議的規(guī)定則更為詳細(xì)（價格承諾是中止協(xié)議的一種），30年關(guān)稅法第714 部分和美國商務(wù)部反傾銷條例的351.208和351.209部分對價格承諾的種類、程序，違反等做了非常詳細(xì)的規(guī)定，將價格承諾商簽的對象區(qū)分為市場經(jīng)濟地位國家和非市場經(jīng)濟地位國家，不僅包括價格承諾，也包括數(shù)量限制等 。由于美國實施是與眾不同的追溯征稅和年度復(fù)審體系，對于價格承諾商簽后的貨物清關(guān)程序則相對復(fù)雜。

三、我們價格承諾法律規(guī)定

我國《反傾銷條例》第四章第二節(jié)是關(guān)于價格承諾的內(nèi)容，具體包括第31-36條 ；商務(wù)部《反傾銷價格承諾暫行規(guī)則》對實施價格承諾做了詳細(xì)的規(guī)定，與WTO反傾銷協(xié)議基本一致。比較特色的條文包括：價格承諾的提出不得晚于初步裁決公告后45天（第六條），商務(wù)部只接受在調(diào)查期間充分合作的出口商、生產(chǎn)商提出的價格承諾（第十一條）等。具體條款包括：1.價格承諾的提出，應(yīng)訴出口商、生產(chǎn)商可向商務(wù)部提出價格承諾，商務(wù)部也可向應(yīng)訴出口商、生產(chǎn)商提出價格承諾的建議，但是不得強迫；2.價格承諾的接受或拒絕，在是否接受價格承諾時，主要考慮因素有：是否可以消除傾銷所造成的損害；是否具備行之有效的措施予以監(jiān)控；是否符合中華人民共和國的公共利益；是否存在規(guī)避的可能性；3.價格承諾的內(nèi)容、有效期及監(jiān)督執(zhí)行，我國承諾的主要內(nèi)容包括：產(chǎn)品范圍；參考價格，包括價格的確定，提價方式，提價幅度，分階段調(diào)整等；報告義務(wù)；接受實地核查的明確表示；不規(guī)避價格承諾的保證；商務(wù)部認(rèn)為應(yīng)包含的其他內(nèi)容。4.價格承諾的撤銷、撤回及違反，其中規(guī)定違反價格承諾的情形有：以低于承諾的價格出口的；未按承諾定期提供履行承諾有關(guān)情況的；拒絕商務(wù)部對其所提供的數(shù)據(jù)和其他信息進(jìn)行核查的； 提供的數(shù)據(jù)和其他信息存在嚴(yán)重不實的；存在明顯的規(guī)避行為的；有其他違反價格承諾行為的。對于違法價格承諾的懲罰包括，出口商、生產(chǎn)商違反價格承諾的，如原反傾銷調(diào)查已經(jīng)完成，并為違反價格承諾的國外出口商、生產(chǎn)商確定了傾銷幅度，立即按《中華人民共和國反傾銷條例》第三十八條的規(guī)定征收反傾銷稅，并可以對征收反傾銷稅前90天內(nèi)進(jìn)口的被調(diào)查產(chǎn)品追溯征收反傾銷稅，但違反價格承諾前進(jìn)口的產(chǎn)品除外；對于沒有完成調(diào)查的，商務(wù)部立即恢復(fù)反傾銷調(diào)查，并根據(jù)可獲得的最佳信息，立即采取臨時反傾銷措施。

四、 價格承諾實踐

在實踐中，價格承諾的核心是雙方達(dá)成一致的協(xié)議價格，以及隨后根據(jù)市場情況的價格調(diào)整。

（一）協(xié)議價格確定

協(xié)議價格的確定方式有多種，WTO反傾銷協(xié)議第8.1條規(guī)定，協(xié)議價格不能夠高于傾銷幅度，如果高于傾銷幅度，企業(yè)會選擇繳納反傾銷稅而不會主動申請價格承諾協(xié)議或者在隨后放棄價格協(xié)議。美國反傾銷法律明確可以從兩個角度來確定協(xié)議價格，一是從消除傾銷的角度，協(xié)議價格要等于或者高于出口國國內(nèi)的同類產(chǎn)品價格，即出口價格不存在傾銷；二是從消除損害的角度，協(xié)議價格不能削弱美國國內(nèi)同類產(chǎn)品的價格，且每筆交易的傾銷幅度不能夠超過15%。從本人參加中歐光伏貿(mào)易摩擦和中德多晶硅價格承諾談判來看，通常，歐盟會參考談判時行業(yè)內(nèi)公認(rèn)的國際市場上價格。首先，雙方要確定能夠接受的價格標(biāo)準(zhǔn)，在中歐光伏談判中，中歐雙方均接受彭博社的電池板價格作為參考標(biāo)準(zhǔn)，在中德多晶硅價格承諾談判中，雙方接受PV Insight作為參考標(biāo)準(zhǔn)。其次，在標(biāo)準(zhǔn)市場價格的基礎(chǔ)上確定雙方均接受的協(xié)議價格。其他的方法還包括，采用成本加利潤的方式確定協(xié)議價格。但無論采取哪種方式確定協(xié)議價格，調(diào)查機關(guān)首先要接受價格承諾作為結(jié)案方式，其次，由于價格承諾是出口商向調(diào)查機關(guān)做出的單方承諾，協(xié)議價格建議應(yīng)由出口方提出，通過雙方談判后達(dá)成一致。

（二）價格調(diào)整機制

WTO反傾銷協(xié)議以及歐美等反傾銷法均沒有對價格調(diào)整機制做出任何規(guī)定，在實踐中，價格調(diào)整機制的重要性甚至高于最初達(dá)成的協(xié)議價格。一個不可執(zhí)行的價格調(diào)整機制會在未來扼殺已經(jīng)達(dá)成的價格承諾協(xié)議。

由于公開市場價格的變化，已經(jīng)達(dá)成的協(xié)議價格也需要隨之相應(yīng)地變化。如果公開市場價格持續(xù)下跌，而協(xié)議價格維持原有水平，則導(dǎo)致出口商無法按照協(xié)議價出口，進(jìn)而退出價格承諾協(xié)議；反之，如果公開市場價格持續(xù)上漲，而協(xié)議價格維持原有水平，出口商可以繼續(xù)按照協(xié)議價傾銷，導(dǎo)致協(xié)議價格形同虛設(shè)。

為確保協(xié)議的執(zhí)行，雙方需要在價格承諾協(xié)議中明確調(diào)整機制，參照市場價格變化對協(xié)議價格做相應(yīng)的調(diào)整。如在多晶硅價格承諾中，若PV Insight的市場價格發(fā)生變化，則協(xié)議價格做相應(yīng)地調(diào)整。為避免頻繁調(diào)整對正常貿(mào)易的影響，通常三個月或者半年對協(xié)議價格調(diào)整一次。在一定時間內(nèi)，若市場價格變化超過一定幅度則可以同方向、同比例地調(diào)整承諾協(xié)議的價格。歐盟在以往的價格承諾協(xié)議中多采用這一環(huán)比調(diào)整機制。在2013年的光伏談判中，歐委會提出延續(xù)以往的做法，但由于光伏市場價格波動的無序性，歐盟提出的調(diào)整機制有可能導(dǎo)致出口商永遠(yuǎn)無法調(diào)整協(xié)議價格。例如，約定市場價格每三個月的環(huán)比變化若超過5%，則可以對承諾價格做同方向和同比例調(diào)整。但在現(xiàn)實中，可能存在一種情形，連續(xù)多個月的環(huán)比變化均在4.9%之下，因此不滿足調(diào)整的條件，但一年后，公開市場價格的變化最高可以達(dá)到19.6%，此時若不對承諾價格進(jìn)行調(diào)整則價格承諾協(xié)議無法執(zhí)行。在談判中，我的擔(dān)心得到了歐方認(rèn)同，并同意接受我提出的新價格調(diào)整機制，即將每三個月的環(huán)比變化改為同比變化，避免了可能出現(xiàn)的無法調(diào)整情形，保證每三個月的按時調(diào)整，該調(diào)整機制為協(xié)議的有效執(zhí)行提供了保障。因此，在價格承諾商談過程中，不僅要重視最初的協(xié)議價格，更要重視價格調(diào)整機制，確保承諾價格在執(zhí)行過程中能夠隨行就市，反映出市場的變化。

五、建議

中國是全球遭受反傾銷最多的國家，2017年上半年共遭遇到28起反傾銷調(diào)查。中國入世議定書第15條在2016年12月16日到期后，美國已經(jīng)明確不承認(rèn)中國為市場經(jīng)濟地位國家，歐盟也修改反傾銷法，在未來反傾銷調(diào)查中，美歐將繼續(xù)采用第三國替代價格來計算中國產(chǎn)品的正常價值，這無疑會人為地抬高反傾銷稅，對出口造成一定負(fù)面影響。為確保正常出口，出口企業(yè)可以嘗試在初裁后向歐美調(diào)查機關(guān)提出價格承諾的請求，通過簽訂價格承諾協(xié)議，適當(dāng)提高出口價格，避免被征收高額反傾銷稅。

由于政府對于價格承諾的監(jiān)管任務(wù)較重，且會減少進(jìn)口國稅收，各國調(diào)查機關(guān)商簽價格承諾的積極性不高。出口企業(yè)可以聯(lián)系進(jìn)口國貿(mào)易商和下游用戶，由其向調(diào)查機關(guān)反映征收高反傾銷稅對公共利益的負(fù)面影響。調(diào)查機關(guān)會在國內(nèi)產(chǎn)業(yè)和用戶之間做出評估，決定是否會采用價格承諾的方式結(jié)案。

在簽訂價格承諾時，首先要提供可公開獲得的市場價格，在此基礎(chǔ)上和調(diào)查機關(guān)達(dá)成一致；其次要設(shè)計價格調(diào)整機制，采用在中歐光伏談判中的同比價格比較方法，確保協(xié)議價格能夠隨行就市，維護(hù)協(xié)議的穩(wěn)定執(zhí)行。

注釋：

世界貿(mào)易組織反傾銷協(xié)議第8條 Article 8 - price undertakings， Agreement on The Implementation of Article VI of the General Agreement in Tariffs and Trade 1994世界貿(mào)易組織《關(guān)于實施<關(guān)貿(mào)總協(xié)定1994> 第6條的協(xié)議》（以下簡稱“世界貿(mào)易組織反傾銷協(xié)議”）。

《歐盟反傾銷條例》 第8條Article 8 of EU Antidumping Regulation歐盟對反傾銷（Regulation（EU） 2016/1036）（以下簡稱“歐盟反傾銷法2016/1036”）。

《美國商務(wù)部反傾銷規(guī)章》第351.207、351.208節(jié)Department of Commerce （DOC） Regulations， Section 351.207 - termination of investigations， Section 351.208 - suspension of investigations.

《美國30年關(guān)稅法》 第734節(jié) The Tariff Act of 1930， as amended （the Act）， Section 734 - termination or suspension of investigations.

《中華人民共和國反傾銷條例》（以下稱《反傾銷條例》）。