論賣淫犯罪的立法完善

摘 要 刑法關(guān)于賣淫犯罪的一些條文規(guī)定上不甚完善和合理，對司法適用帶來一定的困擾。組織賣淫罪和強(qiáng)迫賣淫罪應(yīng)一罪一文，單獨(dú)設(shè)立；沒有必要單獨(dú)設(shè)立協(xié)助組織賣淫罪、引誘幼女賣淫罪的罪名；引誘他人賣淫罪的規(guī)定應(yīng)與行政法相協(xié)調(diào)。

關(guān)鍵詞 賣淫 犯罪 立法

作者簡介：蔡永成，浙江省人民檢察院，三級高級檢察官。

中圖分類號：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.117

賣淫犯罪作為一種妨害社會管理秩序的多發(fā)性犯罪，規(guī)定于《刑法》第6章第8節(jié)。該節(jié)關(guān)于組織賣淫罪、強(qiáng)迫賣淫罪的規(guī)定混同，對一些罪名的單獨(dú)設(shè)立必要性不強(qiáng)，部分規(guī)定與行政法不協(xié)調(diào)，給執(zhí)法和司法實(shí)踐人為造成一些困境，亟需予以改進(jìn)。

一、 賣淫犯罪的立法概況

1997年修訂刑法時，對賣淫犯罪的刑法規(guī)定刑法淵源主要來自于《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》（以下稱《決定》）及《關(guān)于執(zhí)行<全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定>的若干問題的解答》（以下稱《解答》）等原有單行刑事法律的規(guī)定，《決定》和《解答》現(xiàn)已失去效力。2015年8月，《刑法修正案（九）》取消了賣淫犯罪的死刑規(guī)定，刪除了一般情節(jié)條款等；廢除了嫖宿幼女罪等。2017年7月，針對賣淫犯罪案件中呈現(xiàn)出的新情況、新特點(diǎn)、新問題，最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布了《關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋 》（以下簡稱《司法解釋》），對組織賣淫罪、強(qiáng)迫賣淫罪、協(xié)助組織賣淫罪在情節(jié)方面進(jìn)行了細(xì)化規(guī)定，對引誘、容留、介紹賣淫罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)和情節(jié)作出了規(guī)定。

二、 賣淫犯罪立法存在的問題及完善建議

現(xiàn)行刑法在賣淫犯罪的條文規(guī)定上有許多值得商榷的地方，將組織賣淫罪和強(qiáng)迫賣淫罪規(guī)定于一個條文中容易造成司法困境，協(xié)助組織賣淫罪罪名的設(shè)立與共同犯罪理論不相適應(yīng)，引誘幼女賣淫罪的罪名可以作為引誘他人賣淫罪的加重情節(jié)，引誘、容留、介紹他人賣淫罪與《治安管理處罰法》的規(guī)定不相協(xié)調(diào)。

（一）應(yīng)將組織賣淫罪和強(qiáng)迫賣淫罪分別規(guī)定于兩個條文中，一罪一文

1.從組織賣淫罪和強(qiáng)迫賣淫罪兩罪的區(qū)別來看，有必要一罪一文。根據(jù)現(xiàn)行刑法，組織賣淫罪本職特征是以招募、雇傭、強(qiáng)迫、引誘、容留等手段，控制多人從事賣淫的行為，此罪關(guān)鍵在于“組織性”，組織性體現(xiàn)在是否建立賣淫組織、是否對賣淫者進(jìn)行管理、是否組織、安排賣淫活動等方面。強(qiáng)迫賣淫罪的本質(zhì)特征是行為人實(shí)施強(qiáng)迫行為使他人在違背其個人意愿的情形下進(jìn)行賣淫的行為。從兩罪的本質(zhì)特征來看，強(qiáng)迫賣淫行為可以作為組織賣淫的手段行為，即強(qiáng)迫賣淫可以是組織賣淫的手段之一，但強(qiáng)迫賣淫不能包容組織賣淫行為?？梢姡瑑勺锏膮^(qū)別十分明顯，宜分別單獨(dú)規(guī)定條文。

2.從立法技術(shù)上看，現(xiàn)行刑法兩罪歸于同一條文，給法律理解和司法適用帶來難題。1997年刑法頒布之前，《決定》對組織賣淫罪和強(qiáng)迫賣淫罪是分為兩條立法的，《解答》對于組織賣淫罪的認(rèn)定又做出了具體的規(guī)定。但1997刑法修訂時卻將兩條并為一條，組織賣淫罪和強(qiáng)迫賣淫罪又不是選擇性的罪名，兩者的社會危害性又不盡相同，這種立法體例易造成對此條法律理解的混亂。實(shí)行一罪一條文，可使刑法條文更趨科學(xué)性，更有利于司法實(shí)踐中準(zhǔn)確認(rèn)定罪名和適用法律。

（二）協(xié)助組織賣淫構(gòu)成犯罪的應(yīng)按照組織賣淫罪的共同犯罪處理，應(yīng)取消協(xié)助組織賣淫罪的罪名

1.從共同犯罪理論看，保留協(xié)助組織賣淫罪沒有必要。協(xié)助組織賣淫罪完全符合共同犯罪的理論，是依附于組織賣淫罪而存在的，單獨(dú)定罪沒有必要。單獨(dú)定罪割裂了與組織賣淫罪的聯(lián)系，特別是在組織行為與協(xié)助組織行為難以區(qū)分的情況下，則均可以組織賣淫罪定罪。加之兩者量刑上的差異，單獨(dú)定罪難以精準(zhǔn)體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則。綜上，共同犯罪可以解決的問題，單獨(dú)設(shè)立罪名必要性不強(qiáng)。

2.從協(xié)助組織賣淫罪與強(qiáng)迫賣淫罪的從犯的可處刑罰來看，協(xié)助組織賣淫罪單獨(dú)定罪影響刑罰之間的平衡。協(xié)助組織賣淫罪本質(zhì)上是組織賣淫罪的從犯，其最高刑罰為十年，而作為強(qiáng)迫賣淫罪的從犯即使按照刑法對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰規(guī)定，其刑罰仍可以達(dá)到十年以上。從刑法規(guī)定可以看出，組織賣淫罪和強(qiáng)迫賣淫罪的最高刑一樣的，但是單獨(dú)作為一個罪名處理的組織賣淫罪的從犯協(xié)助組織賣淫罪和按刑法總則規(guī)定作為共犯處理的強(qiáng)迫賣淫罪的從犯在量刑上存在巨大差異。而組織賣淫罪中的行為中又可以包容強(qiáng)迫賣淫的行為，這表明包含強(qiáng)迫賣淫行為的組織賣淫罪比單純的強(qiáng)迫賣淫罪可處刑罰要重。若這類犯罪中的從犯按照協(xié)助組織賣淫罪來處理的話，刑罰要輕很多，這與刑法的罪刑相適應(yīng)原則是相違背的。

（三）單獨(dú)設(shè)立引誘幼女賣淫罪的罪名沒有必要，可以作為引誘他人賣淫罪的加重情節(jié)考慮

引誘、容留、介紹他人賣淫罪作為選擇性罪名規(guī)定于《刑法》第359條，從法條來看，引誘幼女賣淫罪與引誘他人賣淫罪情節(jié)嚴(yán)重的量刑相同，從這個角度看，沒有必要單獨(dú)規(guī)定引誘幼女賣淫罪。且刑法規(guī)定了引誘幼女賣淫罪，卻沒有規(guī)定容留、介紹幼女賣淫罪，與前面選擇性罪名的適用又不協(xié)調(diào)?！端痉ń忉尅返?條規(guī)定引誘、容留、介紹他人賣淫，具有引誘五人以上或者引誘、容留、介紹十人以上賣淫的；引誘三人以上的未成年人、孕婦、智障人員、患有嚴(yán)重性病的人賣淫，或者引誘、容留、介紹五人以上該類人員賣淫的情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《刑法》第359條第1款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。從解釋的規(guī)定可以看出，未成年人是包括幼女在內(nèi)的，容留、介紹不滿14周歲的幼女都包含于情節(jié)嚴(yán)重的情形中，盡管引誘未成年人三人是情節(jié)嚴(yán)重，而引誘幼女一人就可以與之量刑相匹配，這可以用立法技術(shù)解決。綜上，引誘不滿14周歲的幼女可以作為引誘他人賣淫罪的情節(jié)嚴(yán)重情形，作為情節(jié)考慮，更有利于司法便利，沒有必要單獨(dú)規(guī)定引誘幼女罪的罪狀罪名。

（四）引誘他人賣淫罪條文應(yīng)與《中華人民共和國治安管理處罰法》的規(guī)定相協(xié)調(diào)

新世紀(jì)以來，社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展變化很快，人們的道德觀念和價(jià)值觀等也在發(fā)生改變，一些社會不良現(xiàn)象客觀存在，引誘、容留、介紹他人賣淫現(xiàn)象普遍存在已是不爭的事實(shí)。《治安管理處罰法》第67條規(guī)定：引誘、容留、介紹他人賣淫的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。而根據(jù)《司法解釋》第8條規(guī)定，可以看出只要有“引誘他人賣淫”的行為都要定罪處刑。如果適用司法解釋的規(guī)定會造成刑事司法的打擊面過廣，且最直接的結(jié)果是直接導(dǎo)致該規(guī)定與《治安管理處罰法》第67條規(guī)定相矛盾，造成刑事司法和行政執(zhí)法不協(xié)調(diào)，沒有層次，也與當(dāng)前社會的實(shí)際狀況脫節(jié)。從立法目的看，《治安管理處罰法》第67條與《刑法》第359條的規(guī)定，對于引誘他人賣淫的行為在刑法和行政法上的不同層面予以規(guī)制，符合刑事司法和行政執(zhí)法的實(shí)踐需要?！吨伟补芾硖幜P法》的規(guī)定表明，引誘、容留、介紹他人賣淫”的行為未必都需要進(jìn)行刑事法律上的評價(jià)，一般的違法行為按照行政法規(guī)進(jìn)行行處罰即可達(dá)到懲罰目的。雖然《司法解釋》對于引誘和容留、介紹做了人數(shù)上的區(qū)分，但治安管理處罰法并未區(qū)分，直接導(dǎo)致引誘賣淫行為一律入刑的尷尬，與治安管理法的規(guī)定初衷不一致，如不定罪處罰，又與罪刑法定的刑法原則相違背，造成機(jī)械司法和機(jī)械執(zhí)法都有依據(jù)的局面。雖然刑法總則情節(jié)顯著輕微，危害不大的，不構(gòu)成犯罪的規(guī)定，可以解決這一問題，但這造成行政處罰和刑事處罰沒有明顯的界限區(qū)分，有損于法律的權(quán)威性和嚴(yán)肅性。

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