律學(xué)滲透于當(dāng)代法學(xué)的問題研究

王 琛

(安徽大學(xué) 法學(xué)院，安徽 合肥 230601)

一、繁榮的古代律學(xué)

(一)古代律學(xué)發(fā)展的因由

律學(xué)，是在儒家學(xué)說的影響下，以“律”為藍(lán)本、通過對法典的注釋發(fā)展而來的一門學(xué)問，其內(nèi)容主要是刑法方面的，著重強(qiáng)調(diào)統(tǒng)治者的至高權(quán)力和臣民的絕對義務(wù)與責(zé)任，在我國傳統(tǒng)法律文化中占有舉足輕重的重要地位，曾于古代一度達(dá)到空前繁榮的狀態(tài)[1]。究其原因，大致有以下幾點：第一，律具有定紛止?fàn)幍墓π?，固國家和統(tǒng)治者的迫切需要奠定了律學(xué)發(fā)展的政治基礎(chǔ)。古代中國幅員遼闊，各地的地理風(fēng)貌和習(xí)俗千差萬別，多民族并存造就了復(fù)雜的民族關(guān)系，這使得政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展極不平衡。只有統(tǒng)一法律的適用，才能維護(hù)中央集權(quán)的專制統(tǒng)治，而要政令通達(dá)，就不得不對律令進(jìn)行解釋。第二，頻繁的立法活動為律學(xué)的發(fā)展準(zhǔn)備了必要的載體。從律學(xué)的研究對象和側(cè)重點來看，研究主要集中在具體的法律條文上?？v觀長達(dá)2000多年的中國古代律學(xué)的發(fā)展歷史，不難發(fā)現(xiàn)，我國自古以來就是成文法國家。雖然朝代更迭頻繁，但為了鞏固政權(quán)，歷朝歷代無不在總結(jié)前代經(jīng)驗的基礎(chǔ)上結(jié)合當(dāng)時的具體歷史條件進(jìn)行法典的編纂。而面世的各朝代的成文法典恰恰是律學(xué)興起和發(fā)展必不可少的載體[2]。第三，對司法實踐的重視為律學(xué)的發(fā)展提供了動力。律學(xué)以服務(wù)于司法應(yīng)用為出發(fā)點和落腳點，中國古代雖然行政與司法不分、行政官兼任司法官，但司法事關(guān)社會的穩(wěn)定，各個朝代均極為重視司法活動的順利進(jìn)行，為了推動律令的貫徹執(zhí)行，做到司法公正，大量解釋律令條文的律學(xué)著作涌現(xiàn)，這些著作無疑成了官吏解讀律令并應(yīng)用于具體案件的參考書。第四，律學(xué)家在歷久的發(fā)展中造就了可觀的群體，為律學(xué)的發(fā)展奠定了源源不斷人才基礎(chǔ)。他們主要包括官員律學(xué)家和私人律學(xué)家。淵博的學(xué)識和強(qiáng)烈的批判精神促使他們敢于在律學(xué)成果中勇于對立法和司法中的弊病予以批評，從而使律學(xué)內(nèi)容不斷豐富完善。

(二)古代律學(xué)繁榮的體現(xiàn)

從《法經(jīng)》到《秦律》，商鞅改法為律，開啟了古代律學(xué)興盛的新篇章，從秦朝直至明清，各個朝代所沿用的成文法典大都以“律”命名。漢承秦制，律學(xué)獲得長足發(fā)展，蕭何在《秦律》的基礎(chǔ)上整理《九章律》，孫疏通增補(bǔ)《傍章十八篇》，張湯作《越宮律二十七篇》，趙禹編《朝律九篇》，知名人物馬融、鄭玄等更是以律學(xué)家而廣為人知[3](P17-25)。魏晉時期，寬松的學(xué)術(shù)環(huán)境使律學(xué)獲得了更多的獨立性，魏明帝時，甚至設(shè)置了“律博士”來從事法律的教授；這一時期，著名的律學(xué)家代表有張斐和杜預(yù)，他們?yōu)槁勺鞯淖⒔?jīng)皇帝批準(zhǔn)甚至具備了法律效力，并能作為斷案的依據(jù)。到了隋唐時期，封建法制空前完備，法理體系、刑罰體系漸趨成熟，對律文的注釋也更為完善，《唐律疏議》的問世昭示著律學(xué)發(fā)展到了新的高峰。兩宋律學(xué)的獨特成就突出表現(xiàn)在其立法成果《宋刑統(tǒng)》之中。而到明清時期，封建法制更加嚴(yán)酷，律學(xué)的新變化表現(xiàn)在：出現(xiàn)了大量的私家注律，在現(xiàn)有的研究中，僅《大清律例》的私家注釋的釋本就有百余家，一百三十多種；此外，清末還出現(xiàn)了”陜派律學(xué)”，他們關(guān)注西方先進(jìn)的法律思想，主張全面而翔實的探討總結(jié)中國傳統(tǒng)的法律制度和文化，提出變法修律，吉同鈞的《大清律例講義》、趙舒翹的《提牢備考》、薛允升的《唐明律合編》和《讀律存疑》便是當(dāng)時赤手可熱的著作[4]。

二、當(dāng)代法學(xué)背景下看律學(xué)

(一)法學(xué)的概念及特點

法學(xué)，是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種科學(xué)活動及其認(rèn)識成果的總稱，近現(xiàn)代意義上的法學(xué)是在日本明治維新之后，由日本傳入中國后方為國人所普遍熟知和接受。它以正義為核心，追求法的平等性、公正性、權(quán)威性，被視為保障公民權(quán)利的手段；以理性主義和人文主義為存在的基礎(chǔ)，內(nèi)容完備、邏輯嚴(yán)密，具有獨立自由之品格；在研究中，它不僅關(guān)注法律條文、法律概念、規(guī)范體系，而且還關(guān)注法的價值、目的以及法與各種社會現(xiàn)象的關(guān)系，因此逐步衍生出各種流派；在研究方法上也是多種多樣，實證分析、歷史分析、社會分析、哲學(xué)分析等多種研究方法相輔相成、并駕齊驅(qū)，使得法學(xué)研究能夠更加全面，各個角度得到了深化和發(fā)展[5]。

(二)當(dāng)代法學(xué)亦存在律學(xué)的身影

回顧法學(xué)傳入中國的波折歷程，法學(xué)事業(yè)逐漸萎靡不振的狀態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)樾佬老驑s。最明顯的變化就是法學(xué)逐漸滲透到社會中的各個角落。在法學(xué)熏陶下，法律事業(yè)蒸蒸日上、國家機(jī)器運行更加正規(guī)、社會發(fā)展更加迅速、人民生活日益富足。在法學(xué)興盛的時代背景下，律學(xué)還存于當(dāng)下嗎？ 有的學(xué)者認(rèn)為，法學(xué)是理性建構(gòu)的產(chǎn)物，是一門純粹的西學(xué)。律學(xué)作為中國古代的一種法律形式，只能在當(dāng)時獨特的歷史背景和條件下而存在。 而當(dāng)代是法治的時代、法學(xué)的天下，律學(xué)早已湮沒在歷史的洪流中。他們認(rèn)為，在政治制度方面，律學(xué)是為了維護(hù)專制統(tǒng)治而產(chǎn)生的，它服務(wù)于封建王朝的專制制度，而當(dāng)代中國實行的是法學(xué)影響下締造出來的人民民主制度；在社會經(jīng)濟(jì)方面，律學(xué)以自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)為依托，而當(dāng)代法學(xué)建立在市場經(jīng)濟(jì)的框架之下；在思想理念方面，中國古代深受道德倫理精神影響，主要指的是儒家傳統(tǒng)思想，而支撐當(dāng)代法學(xué)的則是人文主義精神，在它的影響下，更加注重公平、法治、正義、民主理念；在目的導(dǎo)向方面，律學(xué)為了維護(hù)皇權(quán)的獨裁統(tǒng)治而缺乏廣泛學(xué)理探討，主要集中于刑罰方面，而當(dāng)代法學(xué)則涉及各個方面，理論探討廣泛而深入[6]。所以在清朝末年，隨著西方法學(xué)的涌入，依附于中華法系的律學(xué)已然消失。然而筆者始終認(rèn)為這是一種頗有偏見的觀點，在筆者看來，我國的傳統(tǒng)律學(xué)與當(dāng)代的法學(xué)一脈相承，彼此有著高度的歷史契合性，換句話說，它們在某種程度上只不過是法律學(xué)的不同表現(xiàn)形式。因此，律學(xué)作為我國傳承數(shù)千年的寶貴資源，并不應(yīng)該被人們所遺棄。在當(dāng)代社會中，盡管我們口口聲聲喊著法學(xué)，但是卻存在著一種奇怪的現(xiàn)象：當(dāng)代中國的法學(xué)有著“法學(xué)”的外表、“律學(xué)”的內(nèi)里。

三、當(dāng)代中國法學(xué)的“律學(xué)”特質(zhì)

(一)法學(xué)教育領(lǐng)域的“律學(xué)”特質(zhì)

從某種意義上講， 古代律學(xué)是對成文法典的條文和詞句作的文字上的注解。這樣的特征也在我們的法學(xué)教育中有所體現(xiàn)。法學(xué)教育在整個教育體系中占有重要地位，其根本目的是弘揚(yáng)法律精神、傳承法律知識和技能，為國家、社會補(bǔ)給法律人才。其中，“教材”則是法律教育順利進(jìn)行的關(guān)鍵所在。在當(dāng)代法學(xué)教育領(lǐng)域中所使用的教材，如民法、刑法、經(jīng)濟(jì)法、憲法等，無不是對現(xiàn)行法律的解釋或注釋。以犯罪中止為例，刑法第24條第1款規(guī)定：“在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，是犯罪中止。”而某教科書中將其定義為：“在犯罪過程中，行為人自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，因而未完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)?！辫b于此，犯罪中止形態(tài)被分為了兩類：自動停止犯罪的犯罪中止和自動有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止。其中自動停止犯罪的犯罪中止具備三個特征：在犯罪過程中放棄犯罪、自動停止犯罪、徹底放棄了原來的犯罪；除此之外，自動有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止的還需滿足行為人必須有效地防止他已實施的犯罪之法定結(jié)果的發(fā)生，使犯罪未達(dá)既遂狀態(tài)而停止下來[7](P157-160)?？梢?，不論是定義、類型還是特征，都是對刑法條文文字和邏輯上的解釋或注釋。究其原因，筆者以為主要有兩方面：一方面，法學(xué)是一個專業(yè)性很強(qiáng)的專業(yè)，只有到了大學(xué)階段才會開設(shè)課程，這對于大部分學(xué)生來說是比較陌生的，從對法條的解釋出發(fā)，對學(xué)生來說無疑可以幫助其理解、降低認(rèn)識上的難度；另一方面，這和司法考試息息相關(guān)，學(xué)以致用，若問一個法科生對其最重要的考試是什么，他的答案必定是司法考試。縱觀歷年司法考試真題，不難發(fā)現(xiàn)法條及其引申而來的解釋絕對占了很大比例，司法考試事關(guān)就業(yè)，法學(xué)教育就不得不向其靠攏。可見，教科書中的“律學(xué)型”注解更好的表達(dá)了法律的含義，在此層面上，法學(xué)教育當(dāng)然與律學(xué)息息相關(guān)。

(二)法律解釋領(lǐng)域的“律學(xué)”特質(zhì)

古代律學(xué)的另一個特征是它不著意于學(xué)理的探求和批判，而是著力于制定法的宣傳與實施，王政發(fā)布于上、諸侯奉行于下、禮樂調(diào)節(jié)于中，三者相輔相成，好似一個整體，從而達(dá)到上行下效的效果[8](P146-147)。為了實現(xiàn)此目的，律學(xué)大家張裴就指出要明確區(qū)分基本法律概念，并且要”當(dāng)慎其變”，領(lǐng)會其相似和不同的地方。法律是為了規(guī)范秩序、促進(jìn)發(fā)展而制定出來。然而因各種各樣的原因，現(xiàn)行的法律法規(guī)不盡然盡善盡美，法律解釋因此變得尤為重要。法律解釋，是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)、組織或個人對法律、法規(guī)或條文的內(nèi)容、含義及概念、術(shù)語所作的說明、理解，其目的亦是使人們對法律規(guī)范的精神實質(zhì)和內(nèi)容有更準(zhǔn)確的理解，保證其正確實施。固各種法律解釋，包括立法解釋、行政解釋、司法解釋等在此種意義上均可發(fā)揮中國古代的律學(xué)的技術(shù)上的功能。

(三)司法領(lǐng)域中的“律學(xué)”特質(zhì)

司法，作為處理案件的專門法律活動，由國家司法機(jī)關(guān)及其工作人員具體運用法律、依照法定職權(quán)和法定程序進(jìn)行。因為法律具有權(quán)威性、穩(wěn)定性，所以在遵守和適用特別是司法裁判中要嚴(yán)格依法裁判。然而，法律不是一成不變的，歸根結(jié)底，司法的目的在于解決社會矛盾、維護(hù)社會秩序，因此它在很大程度上強(qiáng)調(diào)一種社會的可接受性。法理和情理相互交織，即不一昧注重法理，又不完全被情理所牽制，這正是存于中國當(dāng)代司法中的兩面性。

為了穩(wěn)定朝綱以及政權(quán)統(tǒng)治而變化法律適用是古代律學(xué)的又一大特征。于是張斐主張法律不能是一成不變的死搬法律條文，而應(yīng)該根據(jù)事實，衡量輕重、考察異同，從而合理合法裁判[8](P147-148)。在以當(dāng)代法學(xué)為基礎(chǔ)的法律實踐中，雖然強(qiáng)調(diào)宏觀上的法律權(quán)威，以獲得法律實施上的穩(wěn)定性、合法性，但是在具體案件上，常常被輿論或情理所影響，這無不揭示了律學(xué)“變”的本質(zhì)。例如，在“于歡案”中，負(fù)責(zé)一審的聊城市中級人民院經(jīng)審判后判決：被告人于歡犯故意傷害罪，判處無期徒刑、剝奪政治權(quán)利終身。然而媒體的披露，引發(fā)了輿論的一片嘩然。隨著《南方周末》的連番報道，社會各界人士，無論是業(yè)界人士，還是非業(yè)界人士，都通過微博、論壇、朋友圈等互聯(lián)網(wǎng)平臺積極地發(fā)表自己對該案的看法，從而造就一種輿論狂潮，使得于歡案一度成為社會焦點[9]。通過二審程序，山東省高級人民法院改判有期徒刑五年。縱觀“許霆案”“于歡案”等案件，在一審后，經(jīng)過社會廣泛關(guān)注與熱議，二審法院往往作出從輕或減輕處罰的判決。改判是否得當(dāng)，筆者在此不敢妄加論斷，然而，從社會民眾的角度出發(fā)，這樣的結(jié)果對廣大民眾來說是樂見其成的。輿論作為情理的一般表達(dá)，越來越受到司法活動的關(guān)注和重視。情理因素對現(xiàn)代中國司法的影響不容小覷。這不是單純的法律的“冷酷”執(zhí)行，而是與“溫暖”同行。另一方面，調(diào)解制度近些年越來越受推崇，成為解決民商事糾紛、甚至是輕微刑事案件的重要途徑，其本質(zhì)就是通過說服教育、社會公德的約束等，使人們自愿達(dá)成協(xié)議，在法律的允許范圍內(nèi)行事?？梢?，調(diào)解制度的存在本身就證明了我國當(dāng)今社會的司法中確實存在著律學(xué)的身影。

四、結(jié)語

任何事物都有兩面性，中國當(dāng)代“法學(xué)”中存在“律學(xué)”的身影可謂是一把雙刃劍。從積極方面看，它繼承了我國傳統(tǒng)法律特色，有助于發(fā)展中國特色的法學(xué)文化；可以使法學(xué)內(nèi)容更加容易理解，廣為接受；律學(xué)的研究方法，可以為法學(xué)研究方法所借鑒。從消極的方面看，它不利于法學(xué)研究的創(chuàng)新，“創(chuàng)新是第一生產(chǎn)力”，將法學(xué)限制于對法律條文的解釋，容易使法學(xué)的發(fā)展止步不前；使情理、輿論過度干預(yù)法律實施，不利于法治的權(quán)威性和穩(wěn)定性建設(shè)，存在朝令夕改的嫌疑，往往造成人們鉆法律的漏洞、喪失對法律的信仰。

把握古代律學(xué)與當(dāng)代法學(xué)之間的“度”，取長補(bǔ)短，我們應(yīng)該找到適應(yīng)我國國情的法律學(xué)發(fā)展方法。筆者以為，有以下幾個方面可供借鑒：首先，要加強(qiáng)實證研究，它是法學(xué)家自我完善、特別是青年法學(xué)家迅速成長的需要。理論聯(lián)系實際，是法學(xué)研究的一項重要原則，這就要求我們找準(zhǔn)理論和實際的“結(jié)合點”，從而調(diào)查、了解、掌握研究對象的實際狀況。其次，應(yīng)該認(rèn)識到我國法學(xué)與時代的要求相差甚遠(yuǎn)確是一個不容回避的事實，因此，應(yīng)該遵循如下的思路探討法學(xué)的理論基點及其中心任務(wù)：對人的行為及其規(guī)律的研究考察應(yīng)該是法學(xué)的主要內(nèi)容，法學(xué)的中心任務(wù)應(yīng)該是研究主體的各種利益關(guān)系，從而為建立一個公正、和諧、有序的理想社會提供確有助益的法治模式。再次，要進(jìn)行比較法的研究，許多法律制度形似相同，但其在社會生活的命運和影響卻全然不同，這正是因為法律制度背后的文化類型是不同的。這就要求我們對西方法律文化史、法律在中國古代社會中運行實態(tài)、當(dāng)代中國人對法的一般觀念和意識進(jìn)行深入的研究。最后，法理學(xué)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行關(guān)于法律追求的基本價值目標(biāo)體系的思考，致力于關(guān)于法律發(fā)展規(guī)律的研究，從而展示法律發(fā)揮實際社會效用的原則性技術(shù)設(shè)計[10]。

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