淺議民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的著作權(quán)保護(hù)
——以洪某、鄧某訴貴州某食品有限公司、貴州某文化研發(fā)有限公司著作權(quán)糾紛案為例

劉春玉

蘭州理工大學(xué)，甘肅 蘭州 730000

一、案情簡(jiǎn)析[1]

原告洪某于2003年創(chuàng)作完成作品《和諧共生十二》并于2009年8月發(fā)表在貴州人民出版社出版的《福遠(yuǎn)蠟染藝術(shù)》一書(shū)中。2010年8月洪某與另一原告鄧某簽訂《作品使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，將涉案作品的使用權(quán)(除蠟染使用外)，轉(zhuǎn)讓給鄧某由其享有該作品的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。被告貴州某食品有限公司委托第三人貴州某文化研發(fā)有限公司設(shè)計(jì)完成的外包裝及配套設(shè)計(jì)、產(chǎn)品手冊(cè)以及促銷(xiāo)宣傳品的設(shè)計(jì)。根據(jù)第三人貴州某文化研究公司的設(shè)計(jì)，貴州某食品有限公司在其生產(chǎn)銷(xiāo)售的產(chǎn)品貴州辣子雞、貴州小米渣、貴州豬肉干的外包裝禮盒的左上角、右下角使用了蠟染花鳥(niǎo)圖案和如意圖案邊框。洪某認(rèn)為該食品有限公司使用了其創(chuàng)作的《和諧共生十二》作品，侵犯了洪某的署名權(quán)和鄧某的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。遂要求被告停止使用涉案圖案，銷(xiāo)毀涉案包裝盒及產(chǎn)品冊(cè)頁(yè)；就侵犯洪某著作人身權(quán)刊登聲明賠禮道歉。兩被告均辯稱(chēng)其產(chǎn)品外包裝上的部分圖案與原告作品都是借鑒的貴州平革家傳統(tǒng)蠟染圖案，原告主張的作品不具有獨(dú)創(chuàng)性，因而并不構(gòu)成侵權(quán)。(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“洪某訴貴州某食品有限公司案”)

“洪某訴貴州某食品有限公司案”的焦點(diǎn)之一在于洪某的《和諧共生十二》是否具有獨(dú)創(chuàng)性，是否構(gòu)成著作權(quán)法上的作品。法律判決認(rèn)為原告的涉案作品屬于傳統(tǒng)蠟染藝術(shù)作品的傳承與創(chuàng)新，符合著作權(quán)法保護(hù)的作品特征，在原告洪某創(chuàng)新的范圍內(nèi)受著作權(quán)法的保護(hù)。此案作為一個(gè)指導(dǎo)案例，由此在實(shí)務(wù)界對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的著作權(quán)保護(hù)有著里程碑的意義。

二、民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的認(rèn)定問(wèn)題

法律法規(guī)并沒(méi)有關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品概念的固定解釋。而“衍生”一詞在百度百科中的詞條意思為：“衍生，指演變而生，從母體物質(zhì)得到的新物質(zhì)(如經(jīng)過(guò)取代或水解)。如衍生物，衍生作品等”。從這個(gè)定義中我們可以大致這樣解釋衍生作品，即從某一個(gè)原生作品中派生出的不同于原生作品形式的作品或者是同一種形式不同表現(xiàn)形式的作品。民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品從字面意思來(lái)看，是指由民間文學(xué)藝術(shù)作品演變而生的另一種具有新的表現(xiàn)形式的作品。在法學(xué)上大多學(xué)者都把民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品定義為對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)進(jìn)行收集、記錄、整理、翻譯、匯集、改編等而形成的作品[2]，其與民間文學(xué)藝術(shù)作品是“源”與“流”的關(guān)系。

《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例(征求意見(jiàn)稿)》將其分為改編作品以及由口述人、表演者和記錄者對(duì)民間文藝作品進(jìn)行簡(jiǎn)單傳承所產(chǎn)生的作品，由此可見(jiàn)民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品主要分為兩種：一是在原始的民間文學(xué)藝術(shù)的基礎(chǔ)上加入作者的獨(dú)創(chuàng)性思維而產(chǎn)生的作品。該案就主要是認(rèn)定原告洪某的作品在表達(dá)方式上雖然借鑒了傳統(tǒng)蠟染藝術(shù)，但其在具體的表現(xiàn)細(xì)節(jié)上卻融合了自己獨(dú)特的構(gòu)思，所以認(rèn)定該作品是對(duì)傳統(tǒng)蠟染藝術(shù)作品的衍生作品。但若是只是對(duì)傳統(tǒng)民間文學(xué)藝術(shù)的思想加以利用，比如根據(jù)家喻戶(hù)曉的傳統(tǒng)民間文學(xué)故事《梁山伯與祝英臺(tái)》或《花木蘭》的主要故事內(nèi)容加以利用而創(chuàng)作出的新作品則屬于一個(gè)新的作品，屬于再創(chuàng)作，因?yàn)槠淅玫臇|西可以說(shuō)是屬于公共素材，因此其并不是該傳統(tǒng)民間文學(xué)故事的衍生作品。二是對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的簡(jiǎn)單收集、整理、匯編、再現(xiàn)，并沒(méi)有任何自己的獨(dú)創(chuàng)性而產(chǎn)生的作品。這一部分作品雖然也作為民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品而存在，但確達(dá)不到著作權(quán)法意義上的作品。

根據(jù)保護(hù)條例的內(nèi)容，作為改編作品符合著作權(quán)法要求的就依照著作權(quán)法管理，達(dá)不到著作權(quán)法意義上的作品也可以參照著作權(quán)中關(guān)于鄰接權(quán)內(nèi)容的規(guī)定。這些規(guī)定都只是針對(duì)的民間文學(xué)藝術(shù)作品傳承人之外的公眾，而對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的傳承人或傳承集體來(lái)說(shuō)，他們或許只是對(duì)先輩傳承下來(lái)的民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行簡(jiǎn)單的收集或是整理來(lái)進(jìn)行傳承或是簡(jiǎn)單的持有，那他們對(duì)收集或整理的作品是算作衍生作品還是算作原生作品，他們的權(quán)利是否是依照衍生作品權(quán)利人享有的權(quán)利規(guī)定來(lái)還是按照傳承人享有的權(quán)利規(guī)定呢？

三、民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的著作權(quán)問(wèn)題

在明確什么是民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的基礎(chǔ)上，結(jié)合“洪某訴貴州某食品有限公司案”案例看我國(guó)關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品著作權(quán)保護(hù)的司法實(shí)踐。

(一)關(guān)于衍生作品的著作權(quán)保護(hù)問(wèn)題

因衍生作品分為兩類(lèi)，因此對(duì)于衍生作品的保護(hù)也要分類(lèi)別進(jìn)行。第一類(lèi)是在原始的民間文學(xué)藝術(shù)的基礎(chǔ)上加入作者獨(dú)創(chuàng)性思維而產(chǎn)生的作品，第二類(lèi)是沒(méi)有加入創(chuàng)作成分不具有獨(dú)創(chuàng)性的衍生作品。“洪某訴貴州某食品有限公司一案”中的被認(rèn)定侵權(quán)的作品就是第一類(lèi)衍生作品?！昂槟吃V貴州某食品有限公司案”主要的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于原告的作品究竟是屬于公共素材還是是具有獨(dú)創(chuàng)性的著作權(quán)法所規(guī)定的作品。著作權(quán)法所稱(chēng)作品就是指在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果(《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條)。而關(guān)于獨(dú)創(chuàng)性也主分兩種情況：一是從無(wú)到有的進(jìn)行獨(dú)立創(chuàng)作，二是以他人已有作品為基礎(chǔ)進(jìn)行再創(chuàng)作[3]。民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品無(wú)可厚非的歸屬于第二種獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于“洪某訴貴州某食品有限公司”涉案作品《和諧共生十二》畫(huà)作中的鳥(niǎo)的外形借鑒了傳統(tǒng)蠟染藝術(shù)的表達(dá)方式，其創(chuàng)作靈感也主要來(lái)源于屬于公共素材的黃平革家蠟染背扇圖案。但在鳥(niǎo)的外形的細(xì)節(jié)處理上原告加入了自己的創(chuàng)作，使得鳥(niǎo)的圖案比傳統(tǒng)的蠟染圖形更加生動(dòng)傳神，且在畫(huà)作中作者也融合了自己的構(gòu)思而使作品有別于傳統(tǒng)的蠟染藝術(shù)圖案，因此其作品達(dá)到了著作權(quán)法所要求的獨(dú)創(chuàng)性高度。該案的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)是著作權(quán)法保護(hù)具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，但也不禁止適度的模仿。由此可以看出民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定可以歸結(jié)為：在利用民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行再創(chuàng)作時(shí)，不可以過(guò)度模仿其具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，而在借鑒其表達(dá)的基礎(chǔ)上只要能夠融入具有自己獨(dú)立思維表達(dá)的內(nèi)容，使得外人能夠進(jìn)行明顯的區(qū)分，就可以認(rèn)定該作品是具有獨(dú)創(chuàng)性的民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品，因?yàn)檫@類(lèi)衍生作品達(dá)到了著作權(quán)法對(duì)于作品的要求，因此對(duì)其的保護(hù)可主要由著作權(quán)法規(guī)定。

第二類(lèi)衍生作品即對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行收集、整理、匯編、再現(xiàn)而產(chǎn)生的作品。這類(lèi)作品因只是記錄者的簡(jiǎn)單記錄，而沒(méi)有任何的獨(dú)創(chuàng)性或是達(dá)不到著作權(quán)法獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)所以無(wú)法受到著作權(quán)法有關(guān)作品的保護(hù)。但此類(lèi)衍生作品可以參考著作權(quán)法中關(guān)于鄰接權(quán)內(nèi)容的規(guī)定。比如對(duì)通過(guò)錄音或錄像將民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行記錄、收集而產(chǎn)生的錄音錄像制品；或者是表演者將民間文學(xué)藝術(shù)作品演出而產(chǎn)生的表演作品。

(二)關(guān)于衍生作品權(quán)利的行使問(wèn)題

1、再創(chuàng)作產(chǎn)生的衍生作品

在利用民間文學(xué)藝術(shù)作品的基礎(chǔ)上，加上創(chuàng)作人的獨(dú)創(chuàng)性思維表達(dá)而產(chǎn)生的新作品，創(chuàng)作者為權(quán)利享有者。創(chuàng)作人在利用這些民間文學(xué)藝術(shù)作品時(shí)同樣需要獲得民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)人或?qū)ｉT(mén)機(jī)構(gòu)許可且支付報(bào)酬這類(lèi)作品因達(dá)到著作權(quán)法的保護(hù)要求，所以由著作權(quán)法來(lái)加以管理。因此其作品權(quán)利人所享有的權(quán)利即為著作權(quán)法中規(guī)定的著作權(quán)人所享有的權(quán)利(著作權(quán)法第十條：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)等共十六項(xiàng)權(quán)利)。改編作品的權(quán)利人在行使這些權(quán)利時(shí)(前提是獲得改編的授權(quán))不得損害原民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利人的權(quán)利，比如要在改編作品中注明是改編自某某民間文學(xué)藝術(shù)作品，不得破壞原作品的完整權(quán)，以及大多數(shù)學(xué)者都認(rèn)為的在經(jīng)濟(jì)利益上，改編人與民間文藝作品權(quán)利人應(yīng)實(shí)現(xiàn)惠益分享[4]。而對(duì)于另一類(lèi)只是對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行簡(jiǎn)單收集、記錄而產(chǎn)生的作品，這些作品所享有的權(quán)利有限，記錄人和收集人可以通過(guò)和來(lái)源地全體協(xié)商取得勞動(dòng)報(bào)酬，或者通過(guò)發(fā)表、出版其記錄、收集的作品而獲得報(bào)酬，但其只能注明自己為記錄人、收集人，并不享有署名權(quán)。[5]

2、收集、整理、匯編而產(chǎn)生的衍生作品

進(jìn)行收集、整理、記錄民間文學(xué)藝術(shù)作品的人為記錄者。記錄者在使用民間文學(xué)藝術(shù)作品時(shí)，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人的許可并支付合理報(bào)酬，或者向國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門(mén)指定的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)取得許可并支付合理報(bào)酬。而對(duì)于這些通過(guò)收集、整理、匯編而來(lái)的作品，付出勞動(dòng)的記錄者享有權(quán)利，其權(quán)利行使必須在不違反原著作權(quán)人權(quán)利的前提下方可行使。且記錄者在這些衍生作品上還應(yīng)當(dāng)指明口述人，表演者身份并要支付合理報(bào)酬。記錄者對(duì)這一衍生作品可以通過(guò)發(fā)表出版來(lái)獲取利益，且若他人再次利用這些作品時(shí)也應(yīng)當(dāng)指明口述人，表演者和記錄者身份。當(dāng)然記錄人也享有一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，比如記錄人可以出版或發(fā)表其記錄的作品來(lái)獲得報(bào)酬，但要注明自己僅是記錄人身份。

四、總結(jié)

民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品作為對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的再創(chuàng)作，再發(fā)展，同時(shí)激勵(lì)社會(huì)大眾積極利用傳統(tǒng)文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作出新的作品，對(duì)其的保護(hù)我們不能忽視。因此在對(duì)其進(jìn)行法律保護(hù)前，首先要明確什么是民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品，進(jìn)而結(jié)合相關(guān)法條確定其權(quán)利內(nèi)容以及相關(guān)的限制，再根據(jù)我國(guó)相關(guān)的司法實(shí)踐綜合的利用著作權(quán)法給予民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品法律保護(hù)。