鬼畜視頻是否構(gòu)成合理使用

程 杰

湘潭大學(xué)法學(xué)院知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院，湖南 湘潭 411105

隨著近年來(lái)自媒體產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，我們當(dāng)中的很多人不再單單是視頻節(jié)目的普通受眾，他們通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)的形式上傳自己制作的鬼畜視頻來(lái)達(dá)到戲仿或搞怪的效果。所謂的鬼畜視頻指的是一類(lèi)作品形式，即通過(guò)高度同步的剪輯手法配合快速重復(fù)的素材加上極具律動(dòng)感的背景音樂(lè)使得背景音樂(lè)和素材畫(huà)面高度契合①。鬼畜視頻起源于日本，近年來(lái)在中國(guó)不斷發(fā)展壯大，其中最具代表性的鬼畜視頻網(wǎng)站b站?？紤]到截止2016年底，b站已經(jīng)有了超過(guò)2000萬(wàn)的注冊(cè)用戶且b站專門(mén)開(kāi)辟了鬼畜視頻專區(qū)，如此龐大的鬼畜視頻受眾加上鬼畜視頻不斷被質(zhì)疑的現(xiàn)狀，而我國(guó)尚未有關(guān)于鬼畜視頻適用合理使用的指導(dǎo)性案例，因此鬼畜視頻創(chuàng)作過(guò)程中的法律問(wèn)題值得我們研究。

一、何為合理使用

關(guān)于著作權(quán)的合理使用，我國(guó)《著作權(quán)法》采用的是封閉式立法，具體規(guī)定在《著作權(quán)法》第二十二條的12種情形中，但在數(shù)字和網(wǎng)絡(luò)的大環(huán)境下，封閉式立法顯然難以窮盡所有可能出現(xiàn)的新情形，這就使得我們必須從合理使用產(chǎn)生的源頭來(lái)探尋這一制度規(guī)定的意義。

美國(guó)《1976年版權(quán)法案》首次將通過(guò)四要素分析判斷是否構(gòu)成版權(quán)的合理使用寫(xiě)入成文法案，具體規(guī)定在107條：“在任何特定情況下，確定對(duì)一部作品的使用是否為合理使用，要考慮的因素應(yīng)當(dāng)包括：(1)使用的目的和性質(zhì)；(2)受版權(quán)保護(hù)的作品性質(zhì)；(3)同整個(gè)受版權(quán)保護(hù)的作品相比所使用部分的數(shù)量和程度；(4)這種使用對(duì)受版權(quán)保護(hù)的作品的潛在市場(chǎng)或價(jià)值所產(chǎn)生的影響。”下面筆者就將根據(jù)這種因素式立法來(lái)分析判斷鬼畜視頻是否構(gòu)成合理使用。

二、鬼畜視頻的使用目的和性質(zhì)

大多數(shù)鬼畜視頻實(shí)際上并不是為了營(yíng)利的目的而創(chuàng)作的，但能否就因此說(shuō)不基于營(yíng)利性目的的使用就構(gòu)成合理使用呢？筆者認(rèn)為答案是否定的?？v然一些鬼畜視頻的創(chuàng)作沒(méi)有以營(yíng)利性為直接目的，但是鬼畜視頻的創(chuàng)作過(guò)程中搭了原創(chuàng)視頻的便車(chē)，沾取了原創(chuàng)視頻創(chuàng)作者智力成果的利益，因此很難將其認(rèn)定為合理使用。以某視頻網(wǎng)站為例，即使鬼畜視頻的創(chuàng)作者不以例如收費(fèi)觀看等營(yíng)利性行為為直接目的進(jìn)行創(chuàng)作，但是仍然會(huì)接受至少兩種形式的打賞，一種是觀眾對(duì)其“投硬幣”，另一種是觀眾對(duì)其“充電”，前者鬼畜視頻的創(chuàng)作者不會(huì)直接得到金錢(qián)收益但是被投的硬幣越多越可能上網(wǎng)站推薦位從而得到廣告商的關(guān)注，后者鬼畜視頻的創(chuàng)作者則可以直接得到觀眾為其“充電”而消費(fèi)的金錢(qián)。

三、鬼畜視頻的使用數(shù)量和程度

筆者認(rèn)為，同原創(chuàng)視頻相比鬼畜視頻所使用部分的數(shù)量和程度不能簡(jiǎn)單地用數(shù)學(xué)占比來(lái)計(jì)算。以《xx洗發(fā)水》為例，該鬼畜視頻長(zhǎng)2分53秒，原創(chuàng)視頻長(zhǎng)1分56秒，看似使用的數(shù)量多、使用的程度深，不構(gòu)成合理使用幾成定局。但是，對(duì)使用數(shù)量和程度的這種理解顯然違背了該判斷要素確立的宗旨，即督促人們?cè)谑馨鏅?quán)保護(hù)的作品基礎(chǔ)上進(jìn)行獨(dú)立的創(chuàng)作。《xx洗發(fā)水》之所以被熱傳是因?yàn)槠鋵⒃瓌?chuàng)視頻和歌曲《xx滑板鞋》進(jìn)行了神同步，并開(kāi)創(chuàng)了一種新的表達(dá)方式Duang體，引得包括男主人公在內(nèi)的眾多后來(lái)者競(jìng)相模仿。相比原創(chuàng)視頻是一個(gè)純粹的洗發(fā)水廣告，該鬼畜視頻創(chuàng)作者并沒(méi)有將原創(chuàng)視頻作為鬼畜視頻的全部或者主要內(nèi)容，而是增加了大量的獨(dú)創(chuàng)性內(nèi)容，尤其體現(xiàn)在歌詞方面。因此，我們不能簡(jiǎn)單地將使用數(shù)量和程度的數(shù)學(xué)占比作為判斷是否構(gòu)成合理使用的獨(dú)立考量因素，因?yàn)楣硇笠曨l在很多時(shí)候必須使用足夠多的原創(chuàng)視頻材料才能傳遞出其想要表達(dá)的戲仿或搞怪的效果，如果不對(duì)原創(chuàng)視頻材料進(jìn)行足夠多的選取和剪輯，那么整個(gè)鬼畜視頻將會(huì)失去連貫性從而達(dá)不到應(yīng)有的戲仿或搞怪的效果。

四、鬼畜視頻對(duì)原創(chuàng)視頻潛在市場(chǎng)或價(jià)值的影響

繼續(xù)以鬼畜視頻《xx洗發(fā)水》為例，姑且不論原創(chuàng)視頻內(nèi)容因?yàn)樯嫦犹摷傩麄鞫艿降馁|(zhì)疑，即便原創(chuàng)視頻是個(gè)完全合規(guī)的廣告，《xx洗發(fā)水》也不會(huì)影響原創(chuàng)視頻的潛在市場(chǎng)或價(jià)值。正如前文所述，鬼畜視頻對(duì)原創(chuàng)視頻的使用是為了達(dá)到戲仿或搞怪的效果，它不會(huì)也不可能抑制或者搶占原創(chuàng)視頻及其衍生品的市場(chǎng)。原創(chuàng)視頻往往是投資巨大的電影、電視劇、MV、廣告等，鬼畜視頻的創(chuàng)作者往往是個(gè)人或人數(shù)較少的小團(tuán)隊(duì)，不論是視頻的制作質(zhì)量還是視頻受眾的規(guī)模，鬼畜視頻都很難達(dá)到原創(chuàng)視頻的高度，更談不上篡奪原創(chuàng)視頻的市場(chǎng)，成為原創(chuàng)視頻的替代者。當(dāng)然，一些針對(duì)院線最新上映的電影或熱播的電視劇進(jìn)行創(chuàng)作的鬼畜視頻，如果其戲仿或搞怪的程度到了刻薄的地步，從而導(dǎo)致原創(chuàng)視頻的名聲毀于一旦，就可以認(rèn)定為抑制了原創(chuàng)視頻的市場(chǎng)從而不構(gòu)成合理使用。

[ 注 釋 ]

①黃天鴻，張芹.淺論鬼畜視頻文化的形式、內(nèi)涵與擴(kuò)展策略[J].今傳媒，2016(1).

[1]李來(lái)東.“鬼畜視頻”著作權(quán)權(quán)利沖突問(wèn)題初探[J].法制與社會(huì)，2017(9).

[2]李建華，王國(guó)柱.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)默示許可與合理使用的制度比較與功能區(qū)分[J].政治與法律，2013(11).