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    快播案一審判決的刑法教義學(xué)評(píng)判

    2017-09-08 04:32陳興良
    關(guān)鍵詞:一審判決牟利共犯

    陳興良

    快播公司傳播淫穢物品牟利案的一審判決認(rèn)定,被告單位快播公司及王欣等人構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪,并對(duì)裁判理由做了闡述。一審判決認(rèn)為被告人的傳播行為是不履行監(jiān)管而構(gòu)成的不作為,主觀上對(duì)淫穢視頻的傳播是間接故意,并具有非法牟利的目的。

    對(duì)快播公司經(jīng)營(yíng)模式的認(rèn)定,是對(duì)其定罪的基礎(chǔ),并且也是不能適用技術(shù)中立原則的一個(gè)決定性因素。快播之所以構(gòu)成犯罪,在于其網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商的經(jīng)營(yíng)模式,快播公司不是網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)提供服務(wù)商,決定了其具有網(wǎng)絡(luò)視頻軟件提供者和網(wǎng)絡(luò)視頻內(nèi)容管理者的雙重角色。

    我國(guó)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章對(duì)于網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)提供者對(duì)網(wǎng)絡(luò)淫穢物品監(jiān)管義務(wù)的規(guī)定是明確的??觳ス敬嬖趦煞N行為:一是不履行網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)的不作為,二是利用緩存技術(shù)為傳播淫穢物品提供緩存服務(wù)。因此,快播對(duì)于網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)的信息具有監(jiān)管義務(wù),但其主管人員未能履行監(jiān)管職責(zé),導(dǎo)致淫穢視頻在網(wǎng)上傳播,并且兩者之間存在刑法上的因果關(guān)系。這是一種不作為的傳播,由此認(rèn)定快播公司及其主管人員構(gòu)成不作為的傳播淫穢物品牟利罪。就不作為的傳播淫穢物品行為而言,這是一種正犯,不能將不作為的正犯理解為共犯。在這個(gè)意義上說(shuō),以共犯行為的正犯化來(lái)解釋放任傳播淫穢電子信息的行為,在刑法教義學(xué)上是難以成立的。

    在《刑法修正案(九)》設(shè)立拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪以后,因?yàn)樵撟锱c傳播淫穢物品牟利罪之間存在競(jìng)合關(guān)系,仍然應(yīng)當(dāng)以傳播淫穢物品牟利罪論處。

    (摘自《中外法學(xué)》,2017年第1期,第7-28頁(yè)。)

    *北京大學(xué)法學(xué)院教授[100871]endprint

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