非專利技術(shù)的法律風(fēng)險防控

【摘 要】非專利技術(shù)是商業(yè)秘密的一種，在全民創(chuàng)業(yè)的大環(huán)境下，充分保護技術(shù)信息不被非法竊取才能激發(fā)全民創(chuàng)新的熱情與信心，才能保證市場的穩(wěn)定運轉(zhuǎn)?，F(xiàn)行法律體系對專利有詳盡的保護規(guī)定，對非專利技術(shù)的保護卻沒能跟上時代發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】非專利技術(shù)；專有技術(shù)；技術(shù)秘密；風(fēng)險防控；保密措施

技術(shù)，分為專利技術(shù)與非專利技術(shù)。隨著經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，技術(shù)作為商品進入流通領(lǐng)域，并且作為企業(yè)關(guān)鍵的秘密武器，在市場競爭中發(fā)揮著越來越重要的作用。同時，因為非專利技術(shù)的隱蔽和復(fù)雜的特點，非專利技術(shù)權(quán)益被侵犯的法律風(fēng)險很高，權(quán)利人為其尋求專門的法律保護的需求愈發(fā)強烈。

一、界定非專利技術(shù)概念

非專利技術(shù)（know-how），在理論上又有說法叫專有技術(shù)、技術(shù)秘密，不同法條將這三個概念混用，又沒有直接的區(qū)別定義，直接導(dǎo)致非專利技術(shù)在實踐中的保護障礙。廣義上的非專利技術(shù)，可分為公有技術(shù)和專有技術(shù)，公有技術(shù)就是公知技術(shù)或者因?qū)＠Ｗo期滿、依法成為公眾所有的技術(shù)；專有技術(shù)，則就是只被少數(shù)人控制使用的、采取保密措施的技術(shù)。實際上，我國幅員遼闊，各地區(qū)對科學(xué)技術(shù)的掌握情況不一，所以區(qū)分公有技術(shù)和專有技術(shù)沒有理論價值，只需要在具體案件中具體分析就能輕易區(qū)分，所以可以直接將非專利技術(shù)（狹義）和專有技術(shù)的概念等同。

二、分析權(quán)利人不尋求專利法保護的原因

現(xiàn)實生活中非專利技術(shù)被他人非法使用、收益的情況比比皆是，然而如上所述，非專利技術(shù)被侵權(quán)的法律風(fēng)險較高，其法律保護力度遠遠比不上專利法，除了專利法中明文規(guī)定不得申請專利的諸如植物新品種之類的技術(shù)信息，技術(shù)所有人為何不申請專利而選擇將技術(shù)保存在腦子里或者保險柜中呢？究其原因，大約有三：一是申請專利的成本高，手續(xù)繁，非專利技術(shù)人權(quán)衡利弊放棄專利保護；二是公開后價值喪失，比如可口可樂的配方；三是非專利技術(shù)保密時間無限長，只要保密措施做得好，這項技術(shù)永遠都是排他的。

三、侵犯非專利技術(shù)的法律風(fēng)險成因

1.企業(yè)自身的保密意識不強，硬件保密設(shè)施不完備，對員工的保密培訓(xùn)也不到位；

改革開放初期，我國對外國企業(yè)或科研人員的所謂參觀拍手歡迎毫無戒備，卻不知他們已將珍貴的核心技術(shù)都拍攝下來回國研究了，導(dǎo)致我國諸如景泰藍和宣紙制造等傳統(tǒng)工藝遺憾流傳國外。

2.非專利技術(shù)本身的權(quán)力化程度低，保護困難

企業(yè)要做科研要生產(chǎn)，不可避免讓外部人員知曉該非專利技術(shù)。而技術(shù)知識是無形的，是依靠智慧和經(jīng)驗，侵權(quán)形式隱蔽，被侵權(quán)的企業(yè)舉證非常困難。

3.非專利技術(shù)的法律保護體系不健全

不同于專利技術(shù)有《專利法》保護，目前非專利技術(shù)保護的相關(guān)法條很分散，且在立法主旨和側(cè)重點上都不相同，導(dǎo)致調(diào)整同一法律關(guān)系的法律條文散見各處，導(dǎo)致司法審判的混亂。

四、比較現(xiàn)行國際法對非專利技術(shù)法律保護的理論與實踐

基于對非專利技術(shù)的法律保護必要且緊迫，而我國相應(yīng)法律保護體系不夠完備的現(xiàn)狀，我們有必要放眼世界，學(xué)習(xí)借鑒外國成熟的理論與實踐，完善相關(guān)立法。

1.國際條約?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護協(xié)議》（TRIPs）與傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)相比，商業(yè)秘密的權(quán)利人多了兩項權(quán)利：制止他人披露，制止他人獲得有關(guān)信息。關(guān)于商業(yè)秘密侵權(quán)的救濟，主要是包括禁令、賠償損害在內(nèi)的民事救濟手段，對是否采取刑事手段，則沒有強制規(guī)定，由成員自行酌定。

2.以美國為例分析英美法系。在保護商業(yè)秘密的意義上，競業(yè)禁止協(xié)議才被法院認可。美國規(guī)定了“不可避免泄露規(guī)則”，它在審判中可能扮演了一個事后的競業(yè)禁止條款的角色：“在即將發(fā)生不可避免地利用商業(yè)秘密行為的情況下，可以阻止?jié)撛诘模ㄉ虡I(yè)秘密）侵權(quán)行為?！保≒epsiCo ， Inc. v. Redmond 案判例）。

3.以德國為例分析大陸法系。在理論上，德國雖也認為非專利技術(shù)有財產(chǎn)屬性，但更強調(diào)應(yīng)以維護契約關(guān)系和維護市場公平競爭秩序出發(fā)去設(shè)計各項法律制度，而不是單純從維護非專利技術(shù)擁有者個人財產(chǎn)出發(fā)，“立法者最終傾向于保護職工利益”。

五、對我國非專利技術(shù)的法律風(fēng)險防控的建議

1.國家立法統(tǒng)一非專利技術(shù)的概念，明晰其具體范圍。將相關(guān)概念統(tǒng)一成“非專利技術(shù)”，個人認為最能使大眾將其與專利技術(shù)對應(yīng)，理解起來也容易，從而利于權(quán)利人對非專利技術(shù)的保護。

2. 企業(yè)自身要注重事前防控。

（1）物理上采取技術(shù)保密措施：實際空間中指紋解鎖進入保密辦公區(qū)、安裝保險柜，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中區(qū)分內(nèi)網(wǎng)外網(wǎng)、設(shè)置防火墻、絕密文件轉(zhuǎn)成密碼傳輸?shù)龋?/p>

（2）建立健全企業(yè)保密制度：員工入職前的背景審查清楚；規(guī)范技術(shù)檔案的集中定期管理，依保密性不同分級管理，允許相應(yīng)高低職務(wù)級別的員工接觸；非專利技術(shù)有關(guān)資料的復(fù)印件、廢棄物等由專人保管或銷毀等。

（3）完善有關(guān)合同條款：與員工的保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議中要詳細規(guī)定有關(guān)保密義務(wù)的范圍、期限、違約責(zé)任等；與生產(chǎn)經(jīng)營方、技術(shù)轉(zhuǎn)讓許可相對方的有關(guān)非專利技術(shù)的范圍、期限、合同期滿后的義務(wù)等也需要明確。

3.建立社會組織，加強非專利技術(shù)保密方法的交流與借鑒，宏觀上把握非專利技術(shù)的新穎性、實用性等特征的變化。

4.執(zhí)法過程中工作人員要做好涉案資料的保密工作。各級科委、工商局、業(yè)務(wù)主管部門等行政單位以及法院、公安等司法單位要避免有關(guān)非專利技術(shù)的泄密，對相關(guān)檔案資料保存好，執(zhí)法過程也注意不公開。

六、結(jié)語

為了順應(yīng)市場潮流和保護我國企業(yè)的創(chuàng)新活力，國家有必要在宏觀立法方面對非專利技術(shù)給予專門、強有力的法律保護，最終鼓勵和支持更多科研人員從事技術(shù)創(chuàng)新活動，使市場競爭充分，促進科學(xué)技術(shù)的進步發(fā)展，從而實現(xiàn)科技強國與經(jīng)濟強國。

基金項目：本文系江蘇大學(xué)第15批學(xué)生科研課題立項一般項目“非專利技術(shù)法律風(fēng)險防控”（項目編號：Y15C033）研究成果。

作者簡介：嚴思雨（1996.4-），女，江蘇揚州人，本科，江蘇大學(xué)文法學(xué)院法學(xué)系，主要研究方向：社會法學(xué)。

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