論漁船船員與船東法律關(guān)系、侵權(quán)責(zé)任和保險賠償?shù)恼J(rèn)定

文/鄧松嶺

論漁船船員與船東法律關(guān)系、侵權(quán)責(zé)任和保險賠償?shù)恼J(rèn)定

文/鄧松嶺

目前，我國漁船船東所有權(quán)形式主要有國有、集體、個體工商戶和個人，而發(fā)生保險事故的船東大部分為個體船東（個體工商戶和個人）。在實際操作中，如何界定船東與船員是勞動關(guān)系還是雇傭關(guān)系、漁船船員是否符合工傷賠償條件、在多種侵權(quán)責(zé)任競合時如何理賠等問題逐漸凸顯。本人嘗試從船東與船員的法律關(guān)系、侵權(quán)責(zé)任和保險賠償?shù)热齻€方面進(jìn)行論述，希望解開問題的癥結(jié)。

一、漁船船員與船東的法律關(guān)系

在處理漁船船員人身傷亡糾紛時，先要確認(rèn)漁船船員與船東雙方之間是何種法律關(guān)系，一般的法律關(guān)系包括勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系。正確區(qū)分勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系對于解決用工糾紛、明確適用法律，認(rèn)定賠償責(zé)任有著重要的意義。

（一）雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系的區(qū)別

雇傭關(guān)系是指受雇用人在一定或不特定的時間內(nèi)，接受雇用人的指揮與安排，為其提供特定或不特定的勞務(wù)，雇用人接受受雇人提供的勞務(wù)并依約給付報酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，受民法的規(guī)范，適用的法律是《民法通則》和《合同法》等；勞動關(guān)系是指勞動者在勞動過程中與用人單位之間形成的一種相對穩(wěn)定的社會關(guān)系，受《勞動法》的調(diào)整，適用的法律是《勞動法》和《勞動合同法》。勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系之間既有相通之處，也有各自特點(diǎn)。

1.關(guān)系主體的范圍不同。勞動關(guān)系的主體具有特定性，即一方只能是勞動者個人，另一方必須是用人單位，包括中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體等組織。作為勞動關(guān)系主體的勞動者有嚴(yán)格的限制，勞動者必須達(dá)到法定勞動年齡并具有勞動能力。而雇傭關(guān)系的主體范圍就更為廣泛，凡平等主體的公民之間、公民與法人之間均可形成雇傭關(guān)系。

2.關(guān)系主體間的地位不同。勞動關(guān)系中用人單位與勞動者之間不僅具有平等性，而且具有隸屬關(guān)系，即管理與被管理的關(guān)系。勞動者系用人單位的成員，必須遵守用人單位的規(guī)章制度，在用人單位的領(lǐng)導(dǎo)、管理下從事工作。在雇傭關(guān)系中，盡管勞動者在一定程度上也要接受用人單位的監(jiān)督、管理和支配，但用人單位的各項規(guī)章制度對勞動者通常不具有約束力，勞動者不需要遵從用人單位的考勤管理、獎懲管理、晉升管理、工資晉級管理等，勞動者在實際工作中是相對獨(dú)立的，兩者之間不存在隸屬關(guān)系。

3.關(guān)系適用的法律性質(zhì)不同。勞動關(guān)系主要由勞動法調(diào)整，主要是《中華人民共和國勞動合同法》及其實施條例。因此，在勞動法上，勞動關(guān)系的勞動者享有較多權(quán)利，承擔(dān)較少義務(wù)，而用人單位承擔(dān)較多義務(wù)，享有較少權(quán)利。用人單位必須在保障最低標(biāo)準(zhǔn)之上與勞動者協(xié)商具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而雇傭關(guān)系主要受民法調(diào)整，包括《民法通則》及《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》。

4.勞動爭議處理程序不同。勞動關(guān)系主體間發(fā)生勞動爭議后，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解；不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，應(yīng)當(dāng)先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除法律另有規(guī)定的外，可以再向人民法院提起訴訟，勞動仲裁是提起訴訟的前置程序。而雇傭關(guān)系主體之間產(chǎn)生勞動糾紛，則適用民事爭議處理程序，當(dāng)事人可以采用仲裁或者訴訟的解決方式。當(dāng)事人可根據(jù)仲裁協(xié)議或仲裁條款向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，也可直接向人民法院起訴。仲裁并非訴訟的前置程序。

5.勞動者在工作過程中遭受到人身損害后，向?qū)Ψ匠袚?dān)的賠償責(zé)任不同。根據(jù)《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條的規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定”。第12條的規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三者侵權(quán)造成勞動者身體損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”。由此可知在雇傭關(guān)系中，勞動者因工傷事故遭受人身損害，雇主應(yīng)承擔(dān)民事侵權(quán)賠償責(zé)任，而在勞動關(guān)系中勞動者發(fā)生工傷事故遭受人身損害的，用人單位則適用工傷保險進(jìn)行賠付。

6.受國家公權(quán)力的干預(yù)程度不同。勞動關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)在許多方面受到國家的干預(yù)，體現(xiàn)國家的意志，須以國家法定的工資、勞動時間、勞動保護(hù)等條款為內(nèi)容。比如，勞動者在法定工作時間內(nèi)履行了正常勞動義務(wù)的前提下，用人單位所給付的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。而在雇傭關(guān)系中，主體間的權(quán)利義務(wù)如勞動報酬、勞動時間、勞動內(nèi)容等是通過雙方的自由協(xié)商來確立，除非違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，國家對雇傭關(guān)系的干預(yù)相對較少。

7.關(guān)系的穩(wěn)定性不同。一般來說，勞動關(guān)系中勞動者有長期、持續(xù)、穩(wěn)定地在用工單位工作的主觀意圖，同時用人單位在招聘時也是以勞動者長期為單位提供勞動為目的。而在雇傭關(guān)系中一般是以完成一項或幾項工作為目的，不具有長期、持續(xù)、穩(wěn)定的特征，雙方的地位處在同一個平臺上，勞動過程主要依靠勞動者獨(dú)立完成，勞動內(nèi)容也并非用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

（二）雇傭關(guān)系和勞動關(guān)系的認(rèn)定

1.雇傭關(guān)系一般因某個特定事由或任務(wù)而產(chǎn)生，時間具有不特定性，有相當(dāng)大的隨意性或偶然性。既可書面也可口頭約定，在完成任務(wù)后雇主支付報酬，時間較短。

2.勞動關(guān)系是一種正規(guī)用工形式，雇傭關(guān)系是非正規(guī)用工形式。法律對雇傭合同的形式?jīng)]有要求，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，既可以是書面合同，也可以是口頭合同，是不要式合同。根據(jù)《勞動法》第十九條的規(guī)定，我國的勞動合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，是要式合同。

3.用人單位是否具有營業(yè)執(zhí)照或依法履行了登記、備案手續(xù)。如果用人單位具有工商行政管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照或者依法向有關(guān)部門履行了登記、備案手續(xù)，基本上就排除了雇傭關(guān)系的存在。

二、船東侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定

在日常生活中，對于船東與船員而言，究竟是雇傭關(guān)系還是勞動關(guān)系其實并無區(qū)別，都是船員提供勞動，船東發(fā)放工資。但漁船船員與船東的不同法律關(guān)系適用不同的賠償責(zé)任，漁船船員發(fā)生傷害事故后，區(qū)別雇傭關(guān)系和勞動關(guān)系就有特殊的意義。人身損害賠償由雇主承擔(dān)，工傷保險則由社保基金承擔(dān)。

（一）雇傭關(guān)系

在雇傭合同關(guān)系中，具備需要勞務(wù)的一方接受另一方提供的體力和智力服務(wù)、享有其產(chǎn)出的成果和利益并向其支付報酬這些本質(zhì)要素。除支付報酬外，雇主享有成果和利益還需滿足另一條件，即對雇員負(fù)擔(dān)人身安全保障義務(wù)。這是一項法律強(qiáng)制規(guī)定的合同義務(wù)，違反該義務(wù)便需要承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。即使雇員遭受的人身傷亡并非由雇主的過錯行為造成，或者人身傷亡事故是由第三人的行為及意外事件造成時，后者仍需給予前者賠償或補(bǔ)償。當(dāng)人身傷亡事故是由第三人的侵權(quán)行為造成時，雇主在承擔(dān)賠償責(zé)任后，有權(quán)向第三人追償，確使實際導(dǎo)致?lián)p害的行為人受到法律制裁。

若雇員發(fā)生人身傷亡事故，對于其而言，在兩種情況下能獲得多個民事?lián)p害賠償請求權(quán)：一是雇主的行為造成了人身傷亡事故，該行為依所適用的法律既構(gòu)成民事侵權(quán)行為，又違反了其對雇員承擔(dān)的人身安全保障義務(wù)，這兩項法律關(guān)系賦予雇員兩項針對雇主的民事?lián)p害賠償請求權(quán)；二是第三人的侵權(quán)行為造成了人身傷亡事故，第三人則因?qū)嵤┣謾?quán)行為而需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，雇主則因未能履行人身安全保障義務(wù)而需要承擔(dān)違約責(zé)任，雇員因此享有對兩個不同主體的兩項請求權(quán)。依一般法律原理，盡管雇員享有兩項民事?lián)p害賠償請求權(quán)，但卻是源于人身傷亡這一單一損害事實，其可獲得的損害賠償總額不應(yīng)超過根據(jù)其中一項依其所適用的法律可以得到較多賠償?shù)恼埱髾?quán)所能獲得的損害賠償金額，也不能要求通過行使一項依其所適用的法律可以得到較少賠償?shù)恼埱髾?quán)獲得超出該請求權(quán)項下可得賠償金額的賠償。至于雇員享有兩項請求權(quán)情況下的具體行使方式和順序，其一般原則應(yīng)當(dāng)是：當(dāng)雇員享有兩項針對雇主的民事?lián)p害賠償請求權(quán)時，鑒于賠償責(zé)任主體單一且確定，應(yīng)保證雇員可以選擇行使能得到較多賠償?shù)哪琼椪埱髾?quán)，并獲得不超過該請求權(quán)項下可得的賠償金額；當(dāng)雇員對雇主和第三人分別享有請求權(quán)時，則應(yīng)保證雇員首先可以選擇行使任意一項請求權(quán)或同時行使兩項請求權(quán)，而后在雇主和第三人之間基于各責(zé)任基礎(chǔ)和過錯事由等依據(jù)分配責(zé)任。

（二）勞動關(guān)系

工傷保險屬于社會保險范疇，其本質(zhì)是國家對勞動者勞動權(quán)益的社會保障措施，目的是將損害負(fù)擔(dān)社會化，實現(xiàn)對勞動者利益的充分保護(hù)和快速補(bǔ)償。《工傷保險條例》調(diào)整的是用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系，適用該條例的前提是存在勞動關(guān)系。勞動保障行政機(jī)關(guān)在受理工傷認(rèn)定申請時，應(yīng)當(dāng)首先審查被侵害主體與用人單位是否形成符合勞動法規(guī)定的勞動關(guān)系，只有構(gòu)成勞動法意義上的勞動關(guān)系，才能依法進(jìn)行實體審查并作出是否認(rèn)定為工傷的決定。如果不具備上述條件則不能認(rèn)定為工傷，被侵害主體也就不能獲取工傷保險的各種待遇，從而防止社會保險基金的不當(dāng)支付。

職工由于第三人的原因造成工傷，將產(chǎn)生兩個不同的法律關(guān)系，即工傷保險法律關(guān)系與第三人侵權(quán)法律關(guān)系；工傷職工可請求第三人承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，也可請求社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)及用人單位支付相應(yīng)的工傷保險待遇。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第12條的規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”據(jù)此，當(dāng)用人單位侵權(quán)責(zé)任與工傷保險賠償競合時，工傷職工只能選擇工傷保險賠償;如果第三人侵權(quán)責(zé)任與工傷保險賠償競合時，工傷職工不僅可依法享受工傷保險待遇，還可以請求第三人承擔(dān)人身損害賠償。

1.工傷保險請求權(quán)與人身損害賠償請求權(quán)均是原告的合法權(quán)利，兩者請求權(quán)分屬不同性質(zhì)的法律規(guī)定。工傷保險請求權(quán)是基于《勞動法》和《工傷保險條例》等行政性質(zhì)的法規(guī)而享有的一種工傷保險請求權(quán)，該請求權(quán)實質(zhì)是國家對勞動者勞動權(quán)益的社會保障措施，目的是將工傷損害負(fù)擔(dān)社會化，實現(xiàn)對勞動者利益的充分保護(hù)和補(bǔ)償。人身損害賠償請求權(quán)是基于侵權(quán)行為致人損害而獲得的損害賠償請求權(quán)，不具有社會保障和補(bǔ)償屬性，其法律依據(jù)的是《民法通則》、《道路交通安全法》等民事法律規(guī)定。兩種權(quán)利屬性不同，法律也沒有做出禁止同時行使兩種權(quán)利的規(guī)定，為此，就應(yīng)當(dāng)允許傷者可以同時行使兩種請求權(quán)獲得雙倍賠償。

2.依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，兩種請求權(quán)并不沖突、排斥，而是屬于并列并存的關(guān)系。該解釋第12條規(guī)定“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”該條規(guī)定的第一款和第二款同時肯定了兩種請求權(quán)，兩款屬于并列關(guān)系，不存在排斥關(guān)系。為此，應(yīng)允許行使兩種請求權(quán)獲得雙倍賠償。

3.從法理來講，人身損害應(yīng)可以獲得保險賠償請求權(quán)和人身損害賠償請求權(quán)。依據(jù)《保險法》第46條的規(guī)定“被保險人因第三者的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險事故，在獲得保險金后，仍有權(quán)向第三者請求賠償”，雖然工傷保險不適用《保險法》的規(guī)定，但可以看出我國法律其實是支持人身損害獲得雙倍賠償?shù)摹＿@是因為人身損害區(qū)別于財產(chǎn)損害的特殊性，即人的生命和身體是無法確定其價值的，是不能用經(jīng)濟(jì)利益衡量的，金錢上的給付僅僅是對傷者或其家屬物質(zhì)上和精神的一種補(bǔ)償，而財產(chǎn)損害卻正是以經(jīng)濟(jì)價值來衡量確定的，為此財產(chǎn)保險合同（包括雇主責(zé)任保險），保險公司在給付保險金后享有追償權(quán)，而人身保險合同中，保險公司不享有追償權(quán)，傷者同時享有保險金請求權(quán)和人身損害賠償請求權(quán)。同理，傷者可以基于工傷保險請求權(quán)和人身損害賠償請求權(quán)獲得雙倍賠償。

三、保險賠償責(zé)任的認(rèn)定

如果漁船船員與船東是雇傭關(guān)系，適用雇主責(zé)任保險賠償責(zé)任；如果是勞動關(guān)系，則適用工傷保險賠償責(zé)任。

（一）雇主責(zé)任保險與工傷保險的區(qū)別

1.兩者的目的不同 雇主責(zé)任險是一種商業(yè)保險，用人單位可以自愿選擇是否參加雇主責(zé)任保險。一般承保的是被保險人（雇主）的雇員在受雇期間從事業(yè)務(wù)時，因遭意外導(dǎo)致傷、殘、死亡或患有與職業(yè)有關(guān)的職業(yè)性疾病，而依法或根據(jù)雇傭合同應(yīng)由被保險人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。工傷保險是一種社會保險，不以贏利為保險目的。它是政府實施的一項社會保障措施，目的是保障受傷害職工的合法權(quán)益，以便妥善處理事故和恢復(fù)生產(chǎn)，維護(hù)正常的生產(chǎn)、生活秩序，維護(hù)社會安定。

2.兩者的實施對象不同 工傷保險的實施對象是所有企業(yè)的各類職工，包括危險性很大的建筑業(yè)、采礦業(yè)、冶金業(yè)等行業(yè)的職工，只要是與屬于工傷保險實施對象的企業(yè)有勞動關(guān)系的職工都是工傷保險的實施對象，所以，工傷保險的被保險人與企業(yè)之間的關(guān)系是一種勞動關(guān)系。雇主責(zé)任險的實施對象是符合保險合同規(guī)定條件的雇主，保險人與被保險人之間的關(guān)系是一種等價交換關(guān)系，雙方根據(jù)保險合同產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)。雖然只要是符合保險合同規(guī)定條件的雇主都可以投保，但保險公司為了自身利益一般不愿接受職業(yè)危害性很大的雇主。所以，他的實施對象范圍比工傷保險的范圍有很大的局限性。

3.兩者的實施方式不同 工傷保險的實施方式是強(qiáng)制實施的，它是社會保險管理機(jī)構(gòu)依據(jù)國家有關(guān)法律強(qiáng)制屬于實施對象的企業(yè)必須參加的社會保險，不管企業(yè)雇主和職工是否愿意。而雇主責(zé)任保險實施方式是自愿的。投保人或被保險人自愿投保，保險人與被保險人雙方在自愿的基礎(chǔ)上簽訂保險合同，并遵循契約自由的原則，即自愿投保。

4.兩者的保障水平不同 工傷保險待遇是在勞動者為社會盡了勞動義務(wù)發(fā)生工傷以后發(fā)放的，它的保障水平是根據(jù)整個社會的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和各方面的承受能力，由政府單方面確定。在支付工傷保險待遇時，要考慮勞動者基本的生活需要，還要考慮勞動者過去勞動貢獻(xiàn)的大小。工傷保險是一種基本的保險，一般地，他所提供的保障水平僅是保障勞動者及其家屬的基本生活需要，要高于社會貧困線，低于勞動期間的工資標(biāo)準(zhǔn)。雇主責(zé)任險的保險金額是由保險人和投保人雙方約定的，并寫在保險合同里，投保人按規(guī)定繳納保險金，當(dāng)發(fā)生保險事故時，保險人按合同規(guī)定的金額支付保險金。所以雇主責(zé)任保險所提供的保障水平是依保險人與被保險人簽訂的保險合同和投保人繳納的保險費(fèi)的多少而定的。工傷保險是國家為保護(hù)受傷職工利益而創(chuàng)設(shè)的一種社會保障制度，雇主責(zé)任保險是保險公司為轉(zhuǎn)移雇主風(fēng)險而開發(fā)的一種保險產(chǎn)品。工傷保險作為一種社會保險是國家強(qiáng)制實行的，無論企業(yè)是否投保了雇主責(zé)任險，企業(yè)都必須參加工傷保險。

（二）雇主責(zé)任保險與工傷保險競合的處理

雖然有的漁業(yè)公司為船員保了工傷保險，但是仍有投保雇主責(zé)任保險的必要。

1.投保雇主責(zé)任保險作為工傷保險的補(bǔ)充 由于雇主在投保工傷保險后除工傷保險中需要雇主承擔(dān)的費(fèi)用外，雇主是無須再承擔(dān)雇主損害賠償責(zé)任的，當(dāng)然保險公司對此也無須承擔(dān)理賠責(zé)任，在用人單位已經(jīng)投保工傷保險的基礎(chǔ)上再投保雇主責(zé)任保險時，可在雇主責(zé)任保單中對此問題做出明確的規(guī)定，約定雇主責(zé)任保險作為工傷保險的補(bǔ)充，這樣也可以在一定程度上降低雇主責(zé)任保險的保費(fèi)，降低用人單位的保險成本。

2.工傷保險與雇主責(zé)任保險并行如果用人單位不僅僅是為彌補(bǔ)工傷保險的不足，還考慮到降低工傷申報率、減少工傷糾紛、增加員工福利等原因來投保雇主責(zé)任險時，可以通過與保險公司進(jìn)行約定，對于員工的死亡、殘疾補(bǔ)助可獲工傷保險、雇主責(zé)任保險的雙重補(bǔ)償，也就是說雇主責(zé)任保險的賠償不受工傷保險是否賠償?shù)挠绊?。?dāng)然在保險成本上就要比作為工傷保險的補(bǔ)充的雇主責(zé)任險要高一些。

作者單位：中國漁業(yè)互保協(xié)會