破解打工族節(jié)后回歸尷尬

王景龍+李峰+石井川

春節(jié)長假之后，回單位上班本是一件正常事，可因為一些人是沒有“根基”的打工者，因此遭遇很多尷尬。這里幫其依法一一破除。

能力被重新試

【案情】鄭某是某運(yùn)輸隊做裝卸活兒的工人，他去年從農(nóng)村來到這個運(yùn)輸隊，已工作了一年。年底合同到期，他回家過春節(jié)。節(jié)后，他又來到運(yùn)輸隊，要求繼續(xù)打工。老板同意了，不過說“過去的一篇已經(jīng)掀了過去。一切從頭開始”。

去年和老板簽合同時，已規(guī)定了兩個月試用期。今年新簽的合同又給他規(guī)定了兩個月試用期。試用期當(dāng)然開試用工資，這不足正常工資的60%。

【說法】《勞動合同法》第十九條規(guī)定：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過兩個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者，只能約定一次試用期。

試用期是在勞動合同期限內(nèi)，用人單位考核勞動者是否合格，勞動者了解單位是否符合自己要求的時限。既然對鄭某經(jīng)過了試用，雙方有了了解，就沒必要再考核試用了。

且依《勞動合同法》第二十條：勞動者在試用期的工資，不得低于本單位相同崗位最低檔工資，或者勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

崗位被重新適

【案情】沈某學(xué)企業(yè)管理，大學(xué)畢業(yè)后應(yīng)招去某企業(yè)，當(dāng)了一名資料員。雖然工資不高，可工作在室內(nèi)，風(fēng)吹不著雨淋不著，沈某很滿意。誰料工作不到一年，春節(jié)回鄉(xiāng)看望父母，回來卻被告之崗位調(diào)整，必須下作業(yè)隊，搞測量，當(dāng)放線員。

經(jīng)了解，接替沈某工作的是公司一位實權(quán)人物剛高中畢業(yè)的子女。年輕人去一線吃點(diǎn)苦沒什么，崗位調(diào)整也可以重新適應(yīng)，可眼看原崗位“被權(quán)勢搶奪” 沈某很郁悶。她找公司討說法，公司回答很簡單“工作需要”。

【說法】依法簽訂的勞動合同對當(dāng)事人雙方具有約束力。工作崗位，是勞動合同的重要內(nèi)容。變更勞動合同，調(diào)整工作崗位，用人單位應(yīng)和勞動者協(xié)商。

《勞動合同法》第三十五條規(guī)定：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)采用書面形式。變更后的勞動合同文本，由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。

單方調(diào)崗，排除勞動者平等協(xié)商權(quán)利，損害了勞動者的合法權(quán)益，一般是無效的。

《勞動合同法》第四十條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位提前30日，以書面形式通知勞動者本人，或額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同……勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的……勞動者不能勝任本職工作，用人單位無需征求勞動者的意見，可以單方變更勞動者的工作崗位?？捎萌藛挝槐仨殲椤安粍偃巍碧峁┳C據(jù)，承擔(dān)舉證責(zé)任，這決不是一句“工作需要”可了結(jié)的。

關(guān)系被重新確

【案情】王某起早貪黑，在某單位做保潔工已近五年。企業(yè)改制，單位與王某簽了三年勞動合同，正好春節(jié)后合同到期。

節(jié)后來上班，她被告之，單位成立了派遣公司。新成立的派遣公司是一個獨(dú)立的法人單位。保潔工們被集體轉(zhuǎn)移給派遣公司了。再簽勞動合同，就要和派遣公司簽。

雖然崗位、工作范圍沒什么變化，可王某她們是派遣公司的人了，工資、福利待遇，都得和派遣公司重新商量確定。突然巨變，大家很不適應(yīng)，有一種“勞動關(guān)系被販賣”的感覺。

【說法】勞務(wù)派遣是一種新的用工方式。勞動力派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工簽訂契約。在被派遣企業(yè)指揮監(jiān)督下，勞工提供勞務(wù)。它的最大特點(diǎn)，是勞動力雇傭和勞動力使用相分離。派遣勞動者不與要派企業(yè)簽訂勞動合同，發(fā)生勞動關(guān)系，而與派遣機(jī)構(gòu)存在勞動關(guān)系。

“逆向派遣”，即勞動者已在用人單位長期工作，但合同到期后，工作單位不再與其續(xù)簽勞動合同，而是找一家勞動力派遣公司，與其簽訂勞動派遣合同，使勞動者以派遣員工的名義繼續(xù)在原用人單位勞動，早為法律明文禁止。

《勞動合同法》第六十七條明確規(guī)定：用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或所屬單位派遣勞動者。

“門”被重新認(rèn)

【案情】姜某是一家貨運(yùn)公司的老員工，當(dāng)?shù)氖茄哼\(yùn)員，為公司操勞了七八年。這個公司名下有十幾個分公司。企業(yè)改制，勞動合同法實施后，每年分公司都要分分合合，所屬員工雖還是做原來的工作，可合同都要一年一簽。

這一變一簽，工作沒啥變動，可員工的工資大幅度減少，待遇可虧大了。今年變化更大，春節(jié)后姜某回公司上班，要續(xù)簽勞動合同，為弄清“屬于誰的人”這個問題，他上上下下就跑了了大半天。

【說法】交替變化用人單位名稱，注銷、設(shè)立新公司，不斷設(shè)立若干分公司，又不斷合并若干分公司。

但用人單位的名稱，只是一個符號，不是單位本身。單位名稱發(fā)生變更，單位本身沒有發(fā)生變化時，雙方勞動關(guān)系沒有變化，單位作為勞動合同主體的地位沒變化，勞動合同的效力沒變化，合同應(yīng)繼續(xù)履行。法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或投資人等變更，情況類同。

用人單位合并或分立，在沒消滅原主體資格的情況下，單位仍是合同訂立時的一方當(dāng)事人，原合同仍然有效，應(yīng)繼續(xù)履行。

原用人單位消滅，新用人單位作為原單位權(quán)利義務(wù)的承繼者，繼承了原勞動合同中權(quán)利和義務(wù)的，合同效力也不受影響，雙方應(yīng)繼續(xù)履行。

對此，《勞動合同法》第三十三條、第三十四條都有明確規(guī)定。

薪水被重新定

【案情】周某在外企工作，在后勤崗位待了三年多。假滿、節(jié)后他趕回企業(yè)，發(fā)現(xiàn)工資少了200余元。聽說，這是企業(yè)管理層單方?jīng)Q定的，因為效益不好，決定減發(fā)二線工人工資。

周某去找人事部門，得到的答復(fù)是：“新年新開端，企業(yè)有權(quán)重新確定工資。覺得新訂的工資低，可以走人?！?/p>

【說法】《勞動合同法》第二十九條規(guī)定：用人單位不經(jīng)和勞動者協(xié)商，單方降低勞動者的工資是違法的。因勞動者有不同意見辭退勞動者，屬違法解除合同。

《勞動合同法》第三十條、第四十八條規(guī)定：用人單位拖欠，或未足額支付勞動報酬的，勞動者可依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?。單位違反本法規(guī)定，解除或終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行合同的，單位應(yīng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行合同，或合同已不能繼續(xù)履行的，單位應(yīng)依照本法第八十七條，支付賠償金。

《勞動合同法》第八十七條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定，解除或終止勞動合同的，應(yīng)依照本法第四十七條規(guī)定的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍，向勞動者支付賠償金。

工齡被重新算

【案情】吳某在民營企業(yè)當(dāng)鍋爐工多年。用工制度改革，勞動合同法實施時，他已工作八年多，固定期限的勞動合同也簽了二次。

春節(jié)后上班，他被告之因放假“合同中斷”，合同要重新簽訂。工齡“從零”起算，且當(dāng)年的帶薪年休假也成了泡影。

【說法】春節(jié)放假，是國務(wù)院的規(guī)定，不能引起合同中斷，不能使原合同期限“歸零”。即便是企業(yè)自行規(guī)定的“放假”，沒有法定事由，沒履行法定手續(xù)，沒給工人發(fā)放辭退補(bǔ)償金，勞動合同也不會因放假而“中斷”。節(jié)前、節(jié)后，勞動者工作時間，應(yīng)連續(xù)計算。

國務(wù)院發(fā)布的《職工帶薪年休假條例》第二條、第三條規(guī)定：機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工，連續(xù)工作1年以上的，享受帶薪年休假。年休假期間，享受正常工資收入。累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。國家法定休假日、休息日不計入年休假。

（編輯 趙瑩