利用數(shù)字貨幣跨境匯兌與洗錢的違法問題研究

熊建英

基于區(qū)塊鏈的加密數(shù)字貨幣實(shí)現(xiàn)了一種分布式賬本，具有去中心化、匿名、跨境交易便捷等特征，近幾年在全球得到了一定的認(rèn)可和追捧。由于數(shù)字貨幣不受傳統(tǒng)金融的管制，容易被不法分子所利用，如通過炒作區(qū)塊鏈技術(shù)發(fā)行ICO代幣進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)詐騙、網(wǎng)絡(luò)傳銷，利用數(shù)字貨幣進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭博、毒品交易、勒索等違法資金的支付與結(jié)算，利用數(shù)字貨幣進(jìn)行洗錢、跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、非法匯兌、涉恐融資等[1-2]。由于數(shù)字貨幣在非法經(jīng)營外匯與洗錢方面具有天然的優(yōu)勢，其違法行為形同地下錢莊服務(wù)，不僅給國家金融監(jiān)管帶來挑戰(zhàn)，也成為當(dāng)前經(jīng)濟(jì)犯罪打擊的重點(diǎn)與難點(diǎn)。

一、地下錢莊與數(shù)字貨幣違法問題

（一）地下錢莊

在我國“地下錢莊”并不是《刑法》中的專有名詞，它是游離于正規(guī)國家金融體系之外，從事地下非法金融活動的機(jī)構(gòu)和組織的一種俗稱[3]。隨著我國經(jīng)濟(jì)的全球化發(fā)展，各類市場主體跨國、跨境活動非常頻繁。一方面受限于政策與國家外匯管理規(guī)定，資金在外匯管理體系內(nèi)進(jìn)行匯兌存在限制，使得有些用戶轉(zhuǎn)向地下錢莊組織，如個人境外投資、為海外親友匯兌生活費(fèi)等。另一方面從事犯罪活動所得的非法資金無法通過銀行等正規(guī)渠道辦理跨境收付，而地下錢莊為這些非法資金提供跨境通道，如網(wǎng)絡(luò)黑產(chǎn)交易、轉(zhuǎn)移貪腐資產(chǎn)、參與境外網(wǎng)絡(luò)賭博、全球恐怖融資等[4]。

（二）數(shù)字貨幣型地下錢莊

2008年比特幣出現(xiàn)后，數(shù)字貨幣（或稱“加密數(shù)字貨幣”“虛擬貨幣”）逐漸被大眾所認(rèn)識。雖然有不少國家承認(rèn)數(shù)字貨幣的合法地位，但數(shù)字貨幣被大多數(shù)央行定位為商品，而非貨幣。我國對數(shù)字貨幣態(tài)度也非常明確，2013年12月，中國人民銀行等五部委明確數(shù)字貨幣不是真正意義上的貨幣，從性質(zhì)來看是一種特定的虛擬產(chǎn)品，不應(yīng)作為貨幣在市場流通，但普通民眾在自擔(dān)風(fēng)險的前提下可以自由買賣數(shù)字貨幣，所以當(dāng)時持有與交易數(shù)字貨幣并不違法。2017年9月，我國出于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險考慮，暫停了所有數(shù)字貨幣交易所。2021年，我國禁止所有“挖礦”活動。但數(shù)字貨幣交易所仍然可以采用在境外注冊、境內(nèi)運(yùn)營的方式為中國的網(wǎng)民提供交易服務(wù)[5]。數(shù)字貨幣的商品屬性則可以繞開部分國家的資本管制，在全球范圍內(nèi)自由便捷地進(jìn)行數(shù)字貨幣交易。鑒于數(shù)字貨幣的管理和交易操作對普通人來說存在一定門檻，而專業(yè)的組織機(jī)構(gòu)則可以很容易利用數(shù)字貨幣進(jìn)行非法金融服務(wù)，這些組織利用數(shù)字貨幣洗錢時，可以把自己包裝成為境外第三方支付公司，直接為違法活動提供支付結(jié)算服務(wù)。

地下錢莊是從事地下非法金融活動的機(jī)構(gòu)和組織，傳統(tǒng)的地下錢莊在經(jīng)營非法金融業(yè)務(wù)時，大量資金的異常容易被銀行或外匯管理部門的風(fēng)控系統(tǒng)所識別。但數(shù)字貨幣存在天然的跨境交易特征，也存在監(jiān)管漏洞，任何組織或個人如果利用數(shù)字貨幣提供繞過外匯管制的資金出入境服務(wù)、非法資金結(jié)算服務(wù)，都形同地下錢莊。近年來出現(xiàn)多起利用比特幣、泰達(dá)幣等數(shù)字貨幣進(jìn)行資金跨境和洗錢的案件，數(shù)字貨幣也被媒體冠以“互聯(lián)網(wǎng)地下錢莊”“隱匿的地下錢莊”“新型地下錢莊”等稱呼[6]。

二、違法行為分析

（一）數(shù)字貨幣跨境匯兌

數(shù)字貨幣的交易方式可以分為場內(nèi)交易和場外交易兩種，交易類型分為幣幣交易與法幣交易兩種。其中場內(nèi)交易是指用戶在數(shù)字貨幣交易所注冊后進(jìn)行交易，而場外交易，又稱為OTC（Over-the-Counter）交易，泛指在交易所外進(jìn)行的交易，場外交易是一種買賣雙方點(diǎn)對點(diǎn)的交易。數(shù)字貨幣交易靈活，相比傳統(tǒng)地下錢莊“螞蟻搬家”的模式，利用數(shù)字貨幣可以方便快捷地實(shí)現(xiàn)大額資金的跨境轉(zhuǎn)移。從技術(shù)來說，利用數(shù)字貨幣進(jìn)行換匯是目前最為便捷的通道，而數(shù)字貨幣的場外交易相較于場內(nèi)的交易平臺更加隱匿和靈活，不法分子甚至可以專門組織數(shù)字貨幣地下交易平臺，避開正規(guī)交易所的監(jiān)管。利用數(shù)字貨幣非法經(jīng)營外匯過程中，中間的換匯環(huán)節(jié)完全由專業(yè)組織進(jìn)行運(yùn)作，省去了換匯人買入賣出的風(fēng)險。這類形同地下錢莊的交易，不法分子利用數(shù)字貨幣進(jìn)行非法匯兌，不僅可以隱藏自己的違法行為，逃脫監(jiān)管，還可以通過專業(yè)化操作降低成本，提高換匯的效率。

（二）數(shù)字貨幣洗錢原理

不法分子通過上游的犯罪所獲取的違法收入往往會選擇地下錢莊進(jìn)行洗白，傳統(tǒng)地下錢莊為了模糊資金的來源去向會通過大量銀行卡進(jìn)行資金轉(zhuǎn)移。在銀行系統(tǒng)中大量資金異常轉(zhuǎn)移容易被監(jiān)測，而數(shù)字貨幣屬于加密、匿名交易，交易過程難以追蹤，具有天然的交易隱蔽特征，所以不法分子選擇更為隱蔽的數(shù)字貨幣也成為一個趨勢[7]。

利用數(shù)字貨幣進(jìn)行洗錢過程也可以分成入賬、分賬、融合三個步驟，多次流通后到“洗干凈”地址，使警方難以追查。同樣為了避免被跟蹤監(jiān)測，不法分子會采用各種混淆操作，將自己數(shù)字貨幣的交易地址和一些臨時地址交織在一起以對抗資金交易路徑分析，這樣可以在不暴露自己的前提下巧妙地消除錢包地址間的審計線索[8-9]。利用數(shù)字貨幣洗錢第一步就是將資金注入數(shù)字貨幣市場，也就是購買數(shù)字貨幣。第二步需要做的是分流，但是不同于開設(shè)空殼公司或進(jìn)行其他實(shí)體投資，而是利用攪拌器（mixers）或滾筒器（tumblers）、共有地址（shared address）以及區(qū)塊鏈往復(fù)交易轉(zhuǎn)移的方式將數(shù)字貨幣從其他用戶轉(zhuǎn)到洗錢者擁有的“干凈”地址上，或者將數(shù)字貨幣分為多個小額交易轉(zhuǎn)到洗錢者的地址上，增加了調(diào)查人員資金查找源頭的困難[8-9]。

從洗錢過程來看，雖然數(shù)字貨幣與法幣兌換過程中會產(chǎn)生一定的交易費(fèi)用，但洗錢成本還是較低的。不法分子更關(guān)注的是數(shù)字貨幣本身的波動性問題，如果選擇波動性較大，難以預(yù)期最后整合得到的資金，所以更傾向于選擇較為穩(wěn)定的數(shù)字貨幣。如泰達(dá)幣，發(fā)行者承諾每發(fā)行一枚幣，就往銀行存入一美元，是一種與法定貨幣美元掛鉤的數(shù)字貨幣，所以價值相對穩(wěn)定，也更容易成為洗錢手段。

三、數(shù)字貨幣違法打擊難點(diǎn)

（一）違法定性難

利用數(shù)字貨幣作為中介達(dá)到換匯的目的難以被定性為非法外匯經(jīng)營。通過場內(nèi)或場外交易形式，任何法幣都可以利用數(shù)字貨幣作為中間媒介完成換匯操作，實(shí)現(xiàn)資本的自由跨境。但分隔開來看，不管是用法幣購買數(shù)字貨幣，還是出售數(shù)字貨幣，都只是單純的數(shù)字貨幣交易行為。由于在國內(nèi)數(shù)字貨幣被認(rèn)為是一種商品，用人民幣購買數(shù)字貨幣商品后，再通過海外平臺兌換成其他貨幣似乎并沒有違反原則。類似的模式也被警方以非法經(jīng)營罪起訴，但很多最終并沒有被認(rèn)定為換匯，而只是作為數(shù)字貨幣買賣。這主要是因?yàn)橘I賣外匯管制的對象是外匯，而數(shù)字貨幣本身不是法幣，更不是外匯，目前也很難被定性為外匯類非法經(jīng)營罪。

（二）交易監(jiān)管難

由于各個國家對數(shù)字貨幣合法性認(rèn)可的差異，而數(shù)字貨幣交易也脫離傳統(tǒng)金融體系，利用數(shù)字貨幣進(jìn)行資產(chǎn)跨境仍然是當(dāng)前的一個監(jiān)管盲點(diǎn)。數(shù)字貨幣交易分為場內(nèi)和場外兩種模式，其中場內(nèi)交易所依托的數(shù)字貨幣交易所類似于證券交易所，是一個中心化機(jī)構(gòu)。在國內(nèi)，現(xiàn)有的交易所都屬于海外運(yùn)營，所以數(shù)字貨幣交易平臺雖然進(jìn)不來，但交易也管不住，而且礙于國內(nèi)外法律差異因素，相關(guān)協(xié)調(diào)會要求走國際司法協(xié)作流程，使得目前很多公安機(jī)關(guān)在打擊數(shù)字貨幣時面臨難以查清楚、數(shù)字貨幣無法凍結(jié)、交易所取證困難等問題。

（三）追蹤溯源難

對數(shù)字貨幣犯罪偵查，與傳統(tǒng)違法資金分析類似，需要分析交易賬戶與交易路徑。而數(shù)字貨幣的交易賬戶是數(shù)字貨幣地址，分析交易賬戶就需要獲取持有數(shù)字貨幣地址的真實(shí)身份。但相對于法幣，數(shù)字貨幣用戶可以隨意注冊多個地址，只依靠一個密鑰信息就可以支配地址上的數(shù)字貨幣，這里的地址與密鑰都只是由算法生成的一串字符，大量的匿名地址使其交易追蹤非常困難。在交易過程中，傳統(tǒng)銀行資金交易中，交易余額會保存在原來的銀行賬戶上，但數(shù)字貨幣記賬系統(tǒng)會采用UTXO（Unspent Transaction Outputs：未花費(fèi)的交易輸出）技術(shù)[10]，即設(shè)置一個新的“找零”地址，將未花費(fèi)的交易輸出到一個新的地址。這種不重復(fù)使用地址的記賬模式，增強(qiáng)了交易隱私保護(hù)，也增加了數(shù)字貨幣交易的追蹤難度。

四、數(shù)字貨幣違法打擊策略

（一）法律完善與司法舉證

用數(shù)字貨幣可以達(dá)到非法經(jīng)營、結(jié)算和洗錢的目的，但嫌疑人往往會利用法律在新事物界定方面的漏洞為自己的行為開脫。所以，一方面，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與檢察院、法院等相關(guān)部門探索創(chuàng)新機(jī)制，形成認(rèn)定共識。首先，對于嫌疑人利用數(shù)字貨幣交易的目的到底是炒幣還是換匯比較難判斷的問題，需要在相關(guān)的法律條文上給出明確的評判依據(jù)。其次，制定相應(yīng)的涉案數(shù)字貨幣罰沒規(guī)則，在合法可控的前提下注冊設(shè)立司法專用的數(shù)字貨幣錢包地址，用于凍結(jié)、收繳違法的數(shù)字貨幣。另一方面，警方在偵查此類案件時，除了獲取換匯事實(shí)證據(jù)，也需要給出以“經(jīng)營”為目的的相關(guān)證據(jù)，如是否有區(qū)別于正常炒幣的異常行為、交易相關(guān)憑證等。

（二）交易監(jiān)管與偵查取證

對于數(shù)字貨幣場內(nèi)交易，需要從國際視角制定相應(yīng)監(jiān)管措施加強(qiáng)交易所監(jiān)管，完善客戶審核制度及交易風(fēng)控管理，構(gòu)建司法調(diào)證協(xié)查機(jī)制。而對于場外交易，雖然難以進(jìn)行統(tǒng)一的監(jiān)管，也無法通過中心化機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)證，但也要通過其他網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管措施，如社交媒體、QQ群、微信群等，利用互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)進(jìn)行風(fēng)險預(yù)警。

而站在偵查取證角度，目前全球存在的數(shù)字貨幣和數(shù)字貨幣交易所都有成千上萬個，由于數(shù)字貨幣在生活中沒有支付場景，如果希望將數(shù)字貨幣兌換成法幣，就很可能會去中心化的交易所機(jī)構(gòu)進(jìn)行兌換。由于交易所中保存了用戶相關(guān)信息，這就需要加強(qiáng)國際警務(wù)合作，與主流的數(shù)字貨幣交易所打通協(xié)查通道，為各地公安機(jī)關(guān)開展數(shù)字貨幣犯罪偵查提供調(diào)證服務(wù)。目前，有少量規(guī)模較大的交易所也支持相關(guān)調(diào)證。即使無法進(jìn)行調(diào)證服務(wù)，還可以通過嫌疑人交易終端設(shè)備中的電子證據(jù)進(jìn)行線索挖掘。

（三）打造數(shù)字貨幣大數(shù)據(jù)資源庫與分析平臺

通過區(qū)塊鏈瀏覽器可以查看數(shù)字貨幣每筆交易，其公開、不可篡改等特性又能作為數(shù)據(jù)分析和線索挖掘的切入點(diǎn)，理論上也是具有對用戶身份進(jìn)行溯源的可能性。但相比傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)犯罪，涉及數(shù)字貨幣的案件的偵查取證的技術(shù)門檻較高，需要偵查機(jī)關(guān)熟悉數(shù)字貨幣實(shí)施非法金融業(yè)務(wù)的操作過程，清楚各類相關(guān)電子數(shù)據(jù)獲取手段與分析方法，加強(qiáng)與有關(guān)部門合作獲取其他資金流、信息流數(shù)據(jù)，綜合利用大數(shù)據(jù)情報進(jìn)行交易溯源追蹤。在公安大數(shù)據(jù)應(yīng)用背景下，綜合運(yùn)用大數(shù)據(jù)思維，一方面可以采用數(shù)據(jù)標(biāo)簽、分級分類、特征聚類等建模分析方法，匯集所掌握錢包地址及數(shù)據(jù)標(biāo)簽形成可以查詢和挖掘的大數(shù)據(jù)資源庫，逐漸刻畫出錢包地址持有人的畫像，實(shí)現(xiàn)錢包地址的追蹤溯源，另一方面可以通過構(gòu)建洗錢、非法換匯的交易異常模型，建立區(qū)塊鏈數(shù)字貨幣大數(shù)據(jù)分析平臺用于監(jiān)控交易流數(shù)據(jù)，實(shí)現(xiàn)幣流異常交易預(yù)警機(jī)制。

（四）加強(qiáng)金融安全教育，阻斷黑灰產(chǎn)業(yè)鏈

在傳統(tǒng)的地下錢莊洗錢行為中，不法分子會購買大量賬戶信息用于資金的反復(fù)交易以達(dá)到混淆資金交易的目的。而這些賬戶主要來源于一些無業(yè)人員、在校大學(xué)生等低收入、無收入或者低學(xué)歷的人群。由于這類人員缺乏相應(yīng)安全意識，會盲目地將個人信息出借或出租，這也使得非法賬戶買賣供需旺盛。同樣為了混淆數(shù)字貨幣交易路徑，不法分子也會組織大量用戶注冊數(shù)字貨幣錢包地址進(jìn)行交易。筆者曾面向在校大學(xué)生及其家長發(fā)放過一份問卷調(diào)查，從545份問卷統(tǒng)計結(jié)果來看，在購買外匯時，15.27%的受訪者不清楚是否一定要從銀行購買，28.06%的受訪者為了方便愿意選擇非銀行機(jī)構(gòu)換匯。在網(wǎng)絡(luò)洗錢方面，69.62%的受訪者完全不知道跑分平臺，11.54%的受訪者認(rèn)為出借或出租個人身份信息、16.7%的受訪者認(rèn)為出借個人收款信息幫助他人收款，這些都是個人行為，不觸及法律；22.21%的受訪者覺得注冊網(wǎng)絡(luò)平臺，幫助平臺收款賺取傭金是合理的兼職行為或不確定其是否存在風(fēng)險。雖然這份問卷對受訪者類型并沒有做嚴(yán)謹(jǐn)?shù)募?xì)分，但從這些數(shù)據(jù)能粗略地感受到，很多人缺乏互聯(lián)網(wǎng)金融安全意識，對一些網(wǎng)絡(luò)新生違法手段并不清楚，很容易為了貪圖一點(diǎn)經(jīng)濟(jì)收益被違法分子所利用。所以在打擊數(shù)字貨幣違法方面，要加強(qiáng)公民的金融安全教育，提高公眾的思想覺悟，增強(qiáng)法制意識和防范意識，從底層阻斷黑灰產(chǎn)業(yè)鏈。