我國消費合同中格式條款法律規(guī)制的完善

◎劉 鐵

我國消費合同中格式條款法律規(guī)制的完善

◎劉 鐵

當今，不公平的格式條款所引發(fā)的種種糾紛主要集中于公用商業(yè)、保險、銀行、服務(wù)、交通運輸?shù)刃袠I(yè)，格式條款就如同一把雙刃劍，在節(jié)約交易成本、提高生產(chǎn)經(jīng)營效率、締給合同相對人帶來方便的同時，也無形中給他們帶來了諸多損害，特別是損害了眾多消費者的合法權(quán)益。目前，很多國家為了規(guī)避格式條款的弊端，都試圖采取對其專門立法的途徑來解決此問題。而我國對格式條款的規(guī)制至今仍不完善，格式條款的糾紛亟待解決。本文將對我國消費合同中格式條款的法律規(guī)制的理論依據(jù)及現(xiàn)存問題予以詳細說明，在此基礎(chǔ)上提出立法和司法方面的完善措施，以保護消費者的利益以及保障社會經(jīng)濟秩序的正常運行。

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一、我國消費合同中格式條款立法規(guī)制的完善

（一）對格式條款概念作立法解釋

目前，中國《合同法》對一般格式條款的規(guī)定過于簡單，且關(guān)鍵概念不明確、不嚴格，這必然造成對網(wǎng)絡(luò)購物合同等特殊合同的格式條款規(guī)制不力。因而，有必要對一般格式條款加以嚴格準確地規(guī)定，但法律具有權(quán)威性、穩(wěn)定性、嚴肅性，為了維護中國新《合同法》的權(quán)威，可以不直接修改關(guān)于格式條款的法規(guī)，而是由全國人大常委會作立法解釋。具體地說，就是將該法第三十九條第二款中的“未與對方協(xié)商的條款”改成“格式條款相對方不能與其提供方協(xié)商的條款”。這樣，就規(guī)避了格式條款立法規(guī)定上的漏洞。

（二）彌補格式條款過于簡單的條文

1.有關(guān)格式條款擬定者履行提示義務(wù)的時間。我國可以通過頒布新的立法解釋對此作出如下規(guī)定：“提供格式條款的一方如果沒有在合同訂立前或訂立時向相對人作出合理說明或者提示免責(zé)條款的義務(wù)，則該免責(zé)條款應(yīng)當視為不成立?！北热?，顧客在進入旅店辦理完住房登記手續(xù)且付款之后，旅店才提示“只有將貴重物品交由前臺保管的，旅店才有對物品丟失負責(zé)的義務(wù)，否則一旦造成物品丟失，旅店一律不負責(zé)任”。類似這樣的滯后提示不應(yīng)當認定該免責(zé)條款發(fā)生效力。

2.關(guān)于格式條款擬定者履行提示說明義務(wù)的程度。我國關(guān)于格式條款的法律法規(guī)并沒有具體規(guī)定履行提示說明的義務(wù)究竟應(yīng)該達到什么程度，需要通過立法解釋或司法解釋將其明確化。例如，可以規(guī)定提供格式條款的一方當事人不得使用語義含糊不清、引起歧義、晦澀不易理解的語言進行提示或說明。如大型企業(yè)在與消費者簽訂條款時必須使用語義明確、通俗易懂的說明或提示，以特殊突顯的文字對格式條款的免責(zé)條款予以強調(diào)等。若格式條款的擬定者雖然履行了提示說明的義務(wù)，但這種提示的程度不能引起對方的注重，則認定其所提示的程度不夠。如生活中會有很多樣式的格式條款，只有細心的消費者才能注意到在涉及免責(zé)條款的這一部分內(nèi)容早已讓對方用各種方式遮掩，若是不加以注意，便無法發(fā)覺這些細微的問題。因此，立法解釋可以規(guī)定格式條款提供方對免責(zé)條款采取隱藏、遮蓋等手段的，應(yīng)認定為沒有盡到應(yīng)盡的說明義務(wù)。

（三）對格式條款規(guī)制專門立法

技術(shù)的進步必須以有效的法律規(guī)制保障為基礎(chǔ)，核心應(yīng)是增強使用者的信心，特別是對于不成熟的技術(shù)。當前我國的立法技術(shù)尚不成熟，為了使原有的格式條款規(guī)制體系更加完善，首先應(yīng)做的是通過程序法對格式條款進行特殊程序方面的規(guī)定。在程序上，國外有些國家不僅依據(jù)仲裁法和民事訴訟法等一般法，還作出了一系列特別的規(guī)定。如德國制定了《一般交易條款法》對程序作專門詳細的規(guī)定。而我國還沒有對其擬定相應(yīng)的程序法，因此在程序方面需要參照外國的立法實踐擬定適合中國的規(guī)制格式條款法。可以說，“制定專門的格式條款規(guī)制法，在所有對格式條款規(guī)制的方法中，對格式條款全盤規(guī)制最能發(fā)揮實效?！本科湓?，隨著現(xiàn)代社會不斷進步，傳統(tǒng)合同形式已經(jīng)逐步喪失了其規(guī)制作用，也無法規(guī)避某些合同糾紛。針對這種普遍現(xiàn)象，若想對之進行全面的規(guī)制和調(diào)整，最好的出路就是單獨擬定格式條款法，這樣才能使司法規(guī)制更為有效，一舉兩得。由于我國的司法實踐經(jīng)驗還不夠豐富，因此可以借鑒其他先進國家的立法經(jīng)驗，從而制定出具有可操作性的格式條款法，最終對原有的格式條款法進行補充和修訂。如我國可采納社團訴訟與民事訴訟相結(jié)合的方式。具體而言，以地方工商管理部門作為民事訴訟的主體，在社團訴訟中給予消費者協(xié)會相應(yīng)的訴權(quán)。在我國，由于消費者協(xié)會和工商管理部門的關(guān)系十分密切，再加之消費者協(xié)會在對“霸王條款”點評中的出色表現(xiàn)等因素，因此有利于這種組織化的消費者的群體利益有效行使訴權(quán)。

除此之外，針對我國大量的不公平條款同行政壟斷的密切聯(lián)系，我國必須完善現(xiàn)有的反壟斷法，這樣才能促使企業(yè)間的激烈競爭，從而讓消費者有更多的選擇締結(jié)契約的機會，保障消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)，促使雙方間那種“你強我弱”的地位還原到平等的狀態(tài)。

二、我國消費合同中格式條款司法規(guī)制的完善

（一）擴大司法規(guī)制范圍，強化自由裁量是前提

近年來，隨著不公平的格式條款日趨合法化，許多不公平的格式條款很容易在政府部門的規(guī)章制度里找到合法的依據(jù)。為了避免法院把某些披上行政外衣的格式條款排除在其司法規(guī)制的界限之外，我們必須要將其納入到該界限之內(nèi)，這一點對我國構(gòu)建法治社會具有重大而深遠的影響。

此外，在格式條款司法規(guī)制中也常常會遇到法律沒有規(guī)定的情形，尤其是隨著現(xiàn)代社會的發(fā)展，我國也會出現(xiàn)許多新情況、新問題。如網(wǎng)上購物作為我國當今社會的新事物，人們在網(wǎng)絡(luò)購物中也時常會因締結(jié)的不公平的格式條款而引發(fā)糾紛。目前，我國在司法實踐中仍以《消費者保護法》《合同法》《民法通則》中的過于原則性的條款規(guī)定為依據(jù)處理此類糾紛，一旦涉及到網(wǎng)絡(luò)購物糾紛的具體問題時，就無法可依了。在這種沒有明文規(guī)定的情況下，就需要給予法官一定的自由裁量權(quán)讓其在遵守基本法規(guī)定的原則下，同時借鑒國內(nèi)外的司法實踐經(jīng)驗來對具體的情形作出判斷。有學(xué)者呼吁：“在不清楚哪些條款是無效的條款時，除了一些異常的情況，法官將有自由的裁量權(quán)，他們可以用不同的方式來決定相似的案件?！币蚨^不能像某些法官那樣坐等相關(guān)法律法規(guī)的出臺，在法未出臺前就對此類案件不予受理，讓人民群眾喪失了社會公正的最后一道防線。

（二）維護司法獨立，加強規(guī)制力度是保障

目前，我國仍有某些強勢公司的格式條款處于行政規(guī)章的庇護范圍內(nèi)，影響著我國對其進行徹底而有效的司法規(guī)制，而這一現(xiàn)象最關(guān)鍵的就是要實現(xiàn)司法上的獨立。在上文格式條款司法規(guī)制案件分析中，法官沒有對其審查，其真正原因主要是我國的司法沒有充分有力的權(quán)威。事實上，我國至今仍未實現(xiàn)司法獨立。眾所周知，保障司法獨立對于社會和國家都是非常必要的。目前，我國為了保障司法獨立的實現(xiàn)，必須要毫不動搖地堅持制度建設(shè)。具體來講，主要有法官任職保障的制度建設(shè)及行政機關(guān)同法院系統(tǒng)間制度的設(shè)計。所以，我們就要理順行政機關(guān)同法院系統(tǒng)之間的關(guān)系，以此來保障法官的職權(quán)。

此外，法官也絕不能故意回避格式條款的審查。就此方面，一是法院需依法對合同條款是否符合格式條款的構(gòu)成要件進行審查，以判斷是否為格式條款；二是法院應(yīng)依法對其是否訂入規(guī)制作出判斷；三是在認定合同條款為格式條款后，法院要對含有歧義的格式條款進行解釋，以確定其真實含義；四是法院依法對格式條款的效力進行認定。

隨著當今社會經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，格式條款也隨之誕生，盡管它為社會作出了很大的貢獻，發(fā)揮了其優(yōu)勢，但是它自身的某些問題卻依然存在。那么，怎樣才能更好地兼顧效率與公平，是當前人們共同關(guān)心的話題。盡管我國學(xué)術(shù)界已經(jīng)對此問題展開探討，但都是比較零散的理論，缺乏系統(tǒng)性，歸根結(jié)底在于未能對此問題加以足夠的注重。

（作者單位：遼寧明澈律師事務(wù)所）

責(zé)任編輯：張永輝