涉外配偶間侵權(quán)責(zé)任的法律適用

摘 要 配偶間侵權(quán)作為一種侵權(quán)行為，從早期夫妻一體主義時(shí)實(shí)行配偶間侵權(quán)責(zé)任豁免，到現(xiàn)代兩大法系承認(rèn)夫妻雙方人格的相互獨(dú)立而普遍確立配偶間侵權(quán)責(zé)任制度，配偶間侵權(quán)經(jīng)歷了歷史帶來的改變。而近年來隨著國際交往的不斷增多，涉外配偶間侵權(quán)責(zé)任將如何定性并適用法律，也引起越來越多人的關(guān)注。

關(guān)鍵詞 配偶間侵權(quán) 比較法 法律適用

作者簡介：孫志建，武漢大學(xué)法學(xué)院2014級(jí)國際法專業(yè)碩士研究生，研究方向：國際私法。

中圖分類號(hào)：D923.7 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.302

一、 配偶間侵權(quán)責(zé)任概述

（一）概念

配偶間侵權(quán)責(zé)任，從范圍上來說仍然屬于民法上的侵權(quán)行為，因此結(jié)合民法對(duì)侵權(quán)行為構(gòu)成要件上定義的角度來對(duì)配偶間侵權(quán)責(zé)任給出基本概念：配偶間侵權(quán)責(zé)任，指的是在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫或妻一方基于過錯(cuò)造成了另一方人身、財(cái)產(chǎn)或者精神等方面的損害，而依據(jù)法律規(guī)定對(duì)配偶所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，這種責(zé)任的承擔(dān)不以離婚為前提。

（二）特征

配偶間侵權(quán)在范圍上雖仍屬于民事上的侵權(quán)，但它卻具有一般民事侵權(quán)所不具有的特征：

1.主體特殊：

不同于一般民事侵權(quán)，夫妻之間的侵權(quán)責(zé)任在主體上必須是合法婚姻關(guān)系的配偶雙方。有學(xué)者將這界定為主體上的封閉性，它只能發(fā)生在夫妻內(nèi)部，不同于夫妻對(duì)第三人侵權(quán)或者是第三人對(duì)夫妻侵權(quán)；它只存在于具有法律所承認(rèn)合法婚姻關(guān)系的夫妻之間，同居關(guān)系、情人關(guān)系不在此范圍內(nèi)。

2.時(shí)間特殊：

只能發(fā)生在配偶婚姻關(guān)系存續(xù)期間，婚前的侵權(quán)或者離婚之后的侵權(quán)行為都不在此列。侵害夫妻身份權(quán)的行為，在非夫妻雙方不能成立，配偶之間不成立侵權(quán)，而在他人之間卻是可以。比如，在夫妻雙方共同財(cái)產(chǎn)制之下，男方因?yàn)楣芾砩系谋匾幏址蚱薰餐?cái)產(chǎn)中原本屬于女方的財(cái)產(chǎn)，或女方為了日常家務(wù)而處分共同財(cái)產(chǎn)中男方所有的財(cái)產(chǎn)，這些均不應(yīng)認(rèn)定為侵權(quán)行為，相對(duì)而言，一般人因無權(quán)處分他人的私有財(cái)產(chǎn)，一般應(yīng)認(rèn)定為無權(quán)處分，屬于侵權(quán)行為。

3.只適用過錯(cuò)責(zé)任：

婚姻所特有有的夫妻雙方以共同生活為目的的特殊性，要求配偶彼此對(duì)另一方的行為要具有一定限度的寬容與忍讓，如果不是過錯(cuò)就不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。過錯(cuò)指的是行為人自己做出了一種與法律和道德的要求不向符合的行為，這是對(duì)過錯(cuò)方行為的一種違法性、非道德性的評(píng)價(jià)。因此，凡是承認(rèn)配偶間存在侵權(quán)責(zé)任的國家，對(duì)這種侵權(quán)行為普遍采取的是過錯(cuò)責(zé)任，配偶一方無過錯(cuò)就不認(rèn)為其構(gòu)成侵權(quán)。另外，故意是配偶間侵權(quán)行為人的主要過錯(cuò)形態(tài)，如果是故意實(shí)施侵權(quán)行為而侵害配偶一方合法權(quán)益的，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成侵權(quán) 。

二、配偶間侵權(quán)責(zé)任的比較法考查

（一）配偶間侵權(quán)責(zé)任豁免階段

普通法認(rèn)為，男女雙方的法律地位因締結(jié)婚姻而發(fā)生改變：“一旦締結(jié)婚姻，男女雙方在法律上就成為一個(gè)人；也就是說，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，中止了女方的社會(huì)存在或法律存，或者說是被吸收、合并到了男方的社會(huì)存在或法律存在內(nèi)了；女方在男方的保護(hù)下或者覆蓋之下從事社會(huì)活動(dòng)?！?夫妻雙方的法律地位因?yàn)榫喗Y(jié)婚姻而產(chǎn)生的這種效力，便是現(xiàn)代所謂的“夫妻一體主義”。

在夫妻一體主義之下，配偶雙方作為一個(gè)人，雙方之間是不可能再締結(jié)契約或?qū)α硪环皆V訟的，這是從配偶之間法律地位所得出的理所當(dāng)然的推論。從含義上來看，妻子在婚姻中的訴權(quán)和財(cái)產(chǎn)都于歸丈夫來行使，如果允許在提起婚姻關(guān)系存續(xù)期間提起侵權(quán)之訴，就相當(dāng)于丈夫自己起訴自己，這在根本上就是毫無價(jià)值可言的。這也就是英美法系國家的配偶間侵權(quán)豁免原則，英國高等法院早在1876年就明文確立了“豁免”這一概念在普通法上的合法性。

（二）配偶間侵權(quán)責(zé)任確立階段

早在1839年，美國的密西西比州就第一次在英美法系國家中頒布了《己婚婦女財(cái)產(chǎn)法》。美國其他州也開始施行自己的《己婚婦女財(cái)產(chǎn)法》，但是問題在于，其中多數(shù)州的法案并沒有明確他們?cè)诿鎸?duì)配偶間侵權(quán)“豁免”這一核心問題的觀點(diǎn) 。于是美國在1877對(duì)《己婚婦女法》（Married Woman's Act）進(jìn)行了修正，從而確立了婚后夫妻雙方全新的法律主體地位，打破了夫妻一體主義，配偶間侵權(quán)責(zé)任制度得到了確立。

與此相對(duì)的，大陸法系國家主要用侵權(quán)責(zé)任法來調(diào)整和規(guī)范配偶間的侵權(quán)行為，但是早期并沒有將這種侵權(quán)行為納入侵權(quán)賠償?shù)姆秶?。丈夫與妻子作為具有獨(dú)立人格的民事主體，不應(yīng)當(dāng)因?yàn)榫喗Y(jié)婚姻就否認(rèn)其侵權(quán)責(zé)任的主體地位。在立法層面，過錯(cuò)離婚主義開始發(fā)展成為破裂離婚主義，因此在承認(rèn)配偶間侵權(quán)責(zé)任之時(shí)，離婚損害賠償已經(jīng)沒有必要再做另行規(guī)定。配偶間侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)行為法的一般規(guī)定。《法國民法典》規(guī)定，丈夫因?yàn)椴缓侠淼谋４嫘袨閷?dǎo)致其妻子的個(gè)人財(cái)產(chǎn)遭受損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任；妻子因?yàn)椴恢叶o丈夫造成的精神損失可以通過金錢的方式來進(jìn)行計(jì)算并賠償；若夫妻雙方?jīng)]有經(jīng)過另一方的同意處分其個(gè)人財(cái)產(chǎn)或雙方共同財(cái)產(chǎn)的，法院可判決過錯(cuò)方禁止處分這些財(cái)產(chǎn)?！斗▏穹ǖ洹愤€明確了補(bǔ)償制度，過錯(cuò)方如果侵犯夫妻共同財(cái)產(chǎn)，則以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)夫妻間共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行補(bǔ)償。同時(shí)還明確了夫妻分別財(cái)產(chǎn)制，一方嚴(yán)重侵犯夫妻共同財(cái)產(chǎn)可以作為終止夫妻共同財(cái)產(chǎn)制的重要依據(jù)?！兜聡穹ǖ洹芬裁鞔_了，男女雙方締結(jié)婚姻之后，如果夫妻一方不合理的使用其權(quán)利提出過分要求或者雙方的婚姻已經(jīng)破裂，那么無過錯(cuò)的一方就沒有相應(yīng)的義務(wù)來滿足其要求。在日本，也存在著類似的規(guī)定，法律認(rèn)可配偶之間能夠成立侵權(quán)行為，并可以請(qǐng)求過錯(cuò)方損害賠償。從保護(hù)配偶和家庭其他成員的安全利益考慮，過錯(cuò)方甚至?xí)灰蟛辉试S接近孩子、配偶或者是住宅居室。

三、涉外配偶間侵權(quán)責(zé)任的法律適用問題

（一）識(shí)別

沖突法上的識(shí)別又稱為歸類和定性，是指在適用沖突規(guī)范時(shí)，依照某種法律制度，對(duì)相關(guān)的事實(shí)或問題進(jìn)行分類和定性，將其納入一定的法律范疇，并對(duì)有關(guān)沖突規(guī)范進(jìn)行解釋，從而確定適用哪一條沖突規(guī)范的認(rèn)識(shí)過程 。識(shí)別決定了法院將援引哪一條沖突規(guī)范，對(duì)案件的處理結(jié)果有著決定性的影響。對(duì)于涉外配偶間侵權(quán)責(zé)任，從不同的角度可以對(duì)其進(jìn)行不同性質(zhì)的識(shí)別：

1.將這種行為識(shí)別為侵權(quán)關(guān)系——法律適用上主要依侵權(quán)行為地法：

前文已經(jīng)論述了配偶間侵權(quán)責(zé)任的一些基本概念以及特征，配偶間侵權(quán)雖然有著主體、時(shí)間、主觀過錯(cuò)等很多方面的特殊性，但其本質(zhì)上仍然屬于民法上的侵權(quán)行為，從一般意義上將其定性為侵權(quán)關(guān)系也并無不可。而根據(jù)傳統(tǒng)的場所支配行為的理論，對(duì)于侵權(quán)行為的法律適用一般情況下適用侵權(quán)行為地的法律，當(dāng)然一些特殊的民事侵權(quán)除外，從本質(zhì)上說，配偶間侵權(quán)與一般民事侵權(quán)相比并沒有太大的區(qū)別，仍然適用過錯(cuò)歸責(zé)原則，結(jié)果上侵犯的也是夫或妻一方的人身、財(cái)產(chǎn)或者精神權(quán)利，也應(yīng)當(dāng)要受到這一規(guī)則的約束。當(dāng)然這里侵權(quán)行為地也要做廣義上的解釋，包括侵權(quán)行為實(shí)施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。

2.將這種行為識(shí)別為家庭關(guān)系——法律適用上適用當(dāng)事人的屬人法：

這是從另外一個(gè)角度來對(duì)配偶間侵權(quán)所進(jìn)行的識(shí)別，表面上看來似乎有些勉強(qiáng)，但仍然有其合理的一面，配偶間侵權(quán)之所以區(qū)別于一般的民事主體間的侵權(quán)，最根本的原因在于它發(fā)生在夫妻這一特殊的民事共同體之間，實(shí)間上是在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間，我們?cè)舅鶊?jiān)持的配偶間侵權(quán)責(zé)任豁免也主要是站在配偶間侵權(quán)應(yīng)當(dāng)歸于夫妻間家庭糾紛這一立場之上，如果將配偶間侵權(quán)認(rèn)為是一種家庭糾紛，實(shí)際上也確實(shí)有很大一部分比例應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是家庭糾紛，那么將配偶間侵權(quán)定性為家庭關(guān)系就不會(huì)顯得那么難以讓人接受。而對(duì)于家庭關(guān)系，國際社會(huì)的通行做法是適用當(dāng)事人的屬人法，不論是經(jīng)常居住地法或者是國籍國法，都可以加以適用。

（二） 解決途徑

基于以上兩種識(shí)別方式的不同，必然會(huì)導(dǎo)致在涉外配偶間侵權(quán)這個(gè)問題上適用不同的法律，產(chǎn)生不同的處理結(jié)果。兩種識(shí)別方式都有其合理的一面，具體如何使用各個(gè)國家基于自己的國情也會(huì)做出自己的選擇，在這里，筆者僅基于自己的一些思考，提出對(duì)于這個(gè)問題的一種解決方法：

1.侵權(quán)行為與配偶關(guān)系密切相關(guān)的——適用家庭關(guān)系法：

可以將配偶間的侵權(quán)行為從配偶關(guān)系的角度進(jìn)行劃分，再分別決定如何使用法律，因?yàn)樯衔牡膬煞N不同方式的定性其依據(jù)也主要是看這種行為是否與配偶關(guān)系密切相關(guān)，例如違背夫妻之間的忠實(shí)義務(wù)，實(shí)施重婚行為或者外遇、情人等；違背夫妻之間的同居義務(wù)，與他人存在婚外同居的行為；違反夫妻之間的相互扶助義務(wù)，在夫妻一方需要物質(zhì)幫助或者精神幫助時(shí)，拒絕提供相應(yīng)幫助，甚至于遺棄配偶的行為； 基于配偶身份的便利，未經(jīng)另一方同意，擅自處分另一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)；未經(jīng)另一方同意，擅自處分夫妻間共有財(cái)產(chǎn)，例如，將雙方共有的房屋處分給他人的行為；偽造虛假的共同債務(wù)，或者個(gè)人債務(wù)歸入夫妻共同債務(wù)，侵占夫妻雙方共有財(cái)產(chǎn)；濫用夫妻之間的平等處理權(quán)，為了個(gè)人享樂而任意使用夫妻的共同財(cái)產(chǎn)的行為等等。上述這些行為都是建立在夫妻配偶權(quán)的基礎(chǔ)之上的，不合理的使用夫妻一方基于配偶權(quán)而享有的相關(guān)權(quán)利，與夫妻關(guān)系密不可分，這些行為可以識(shí)別為婚姻家庭糾紛，對(duì)其適用家庭關(guān)系法顯然更為合理。

2.侵權(quán)行為與配偶關(guān)系關(guān)系不大的——適用侵權(quán)行為地法：

還有一些侵權(quán)行為雖然發(fā)生在夫妻之間，但是與配偶關(guān)系聯(lián)系不大，僅僅只是因?yàn)樗l(fā)生在了夫妻之間，比如：實(shí)施家庭暴力、虐待，侵犯他方生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)的行為；妨礙或阻止他方正常參加工作、生產(chǎn)、學(xué)習(xí)或社會(huì)活動(dòng)，侵犯他方人身自由的行為；利用夫妻身份之便，盜用、假冒他方姓名，侵犯他方姓名權(quán)的行為；故意損壞他方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)；侵占他方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)；未經(jīng)同意動(dòng)用他方專有財(cái)產(chǎn)、個(gè)人財(cái)產(chǎn)，妨礙他方的正常使用等等。這些行為在一般的民事主體身上也會(huì)發(fā)生，配偶關(guān)系只是便利了這些行為，并沒有改變行為的性質(zhì)。對(duì)于這類與一般侵權(quán)幾乎沒有區(qū)別的配偶間侵權(quán)行為，適用侵權(quán)行為地法更加合適。

四、結(jié)語

近年來我國夫妻之間的侵權(quán)訴訟越來越多，極大的挑戰(zhàn)了我國傳統(tǒng)的婚姻家庭觀念以及司法實(shí)踐，究竟是采取配偶間侵權(quán)責(zé)任的豁免還是確定配偶間侵權(quán)責(zé)任制度，還需要根據(jù)我國的國情加以考量。隨著涉外案件的逐年增多，涉外配偶間侵權(quán)應(yīng)當(dāng)如何適用法律也是個(gè)亟待解決的難題，婚姻關(guān)系是個(gè)更具地域性和國家特色的領(lǐng)域，關(guān)于涉外配偶間侵權(quán)法律如何取舍，同樣需要立法者去結(jié)合具體案情來做出決定。

注釋：

范李瑛.婚內(nèi)損害賠償與夫妻共同財(cái)產(chǎn)制的沖突和協(xié)調(diào).煙臺(tái)人學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）.2006（3）.258.

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Law Reform Commission of British Columbia， Report on Inter-spousal Immunity in Tort， 1983， Chapter 1.

肖永平.法理學(xué)視野下的沖突法.高等教育出版社.2008.91.

對(duì)于違反協(xié)助義務(wù)，在德國法，得提起回復(fù)婚姻生活之訴；在法國，對(duì)該義務(wù)的違反，如同忠實(shí)義務(wù)的違反，制栽相同。史尚寬.親屬法論.中國政法士學(xué)出版社. 2000.304.