新三板掛牌企業(yè)實操問答

股權(quán)激勵

問：已掛牌新三板的國有控股公司打算做股權(quán)激勵，為了程序簡化，不去國資審批，打算通過受讓民營股東股份的方式做股權(quán)激勵，計劃做持股平臺或資管計劃，并且定價采用每股凈資產(chǎn)，這樣可以嗎？

答：可以，不涉及增發(fā)、國有股轉(zhuǎn)讓的，一般不用國資審批。

股權(quán)回購

問：根據(jù)目前的政策，新三板掛牌公司股票發(fā)行，可以與投資方約定大股東回購條款嗎？年利率20%（企業(yè)做股權(quán)激勵時涉及大股東回購條款，券商與監(jiān)管員溝通過，雖然相關(guān)規(guī)定沒有明確禁止大股東回購，但就是不給備案。窗口意見就是不能有大股東回購條款）。

答：一股情況下，大股東回購還是可以存在的（但是在做市交易方式下，操作不了）。當(dāng)然，實踐中窗口指導(dǎo)意見也是非常重要的。

做市交易方式下操作不了的原因在于：首先，《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓細(xì)則（試行）》第44條規(guī)定，做市商應(yīng)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)持續(xù)發(fā)布買賣雙向報價，并在其報價數(shù)量范圍內(nèi)按其報價履行與投資者的成交義務(wù)。做市轉(zhuǎn)讓方式下，投資者之間不能成交。全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司另有規(guī)定的除外。

其次，《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》第3.1.4條規(guī)定，掛牌股票采取做市轉(zhuǎn)讓方式的，須有兩家以上從事做市業(yè)務(wù)的主辦券商（以下簡稱“做市商”）為其提供做市報價服務(wù)。做市商應(yīng)當(dāng)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)持續(xù)發(fā)布買賣雙向報價，并在報價價位和數(shù)量范圍內(nèi)履行與投資者的成交義務(wù)。做市轉(zhuǎn)讓方式下，投資者之間不能成交。全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司另有規(guī)定的除外。

從以上兩個規(guī)定可以看出，在做市交易情況下，投資者之間不能交易，故即便回購條件觸發(fā)后，投資方實際上也無法與大股東直接進(jìn)行回購操作。如果雙方通過做市商雙向報價交易，由于價格為市場價格，所以約定的回購價格就不具有可行性。

投資對賭

問：A投資公司要投資新三板擬掛牌公司B，本來投資協(xié)議里約定，A借給B一筆錢，假如B掛牌成功且在約定時間內(nèi)增資，則A的這筆錢按固定價格比如每股5元，轉(zhuǎn)換成股權(quán)。但全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)說不行，要求按照公司實際定增時的價格。為了配合掛牌，投資協(xié)議按照全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的要求更改完成。但是A和B私下簽了補充協(xié)議，約定如果定增價格高于5元，則差額由B補償給A。

這樣操作可以嗎？可不可以約定由掛牌公司補償差額，不行的話，實際控制人或者大股東補償可不可以？補充協(xié)議的效力如何，如果補充協(xié)議的形式不可以，還有沒有別的操作方法？

答：全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)不允許上述操作模式，因為根據(jù)《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）——募集資金管理、認(rèn)購協(xié)議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資》的精神，認(rèn)購協(xié)議不可以限制掛牌公司未來股票發(fā)行融資的價格，不可以有其他損害掛牌公司或者掛牌公司股東合法權(quán)益的特殊條款。

投資協(xié)議的補充協(xié)議，是投資協(xié)議的一部分，都需要如實披露，否則中介機構(gòu)和掛牌企業(yè)及其全體董監(jiān)高需要承擔(dān)虛假記載、重大遺漏的法律責(zé)任。

至于投資人與實際控制人或者大股東進(jìn)行對賭，由實際控制人或控股股東本身對投資人做出適當(dāng)?shù)难a償承諾是可以的，但是需要做好信息披露工作，同時補償應(yīng)適當(dāng)。必須指出的是：如實際控制人或控股股東做出適當(dāng)補償承諾，這種限制未來增發(fā)價格的行為，在增發(fā)時公司采用做市交易方式的情況下，是否涉嫌操縱股價？值得探討。

股東分布

問：關(guān)于創(chuàng)新層維持標(biāo)準(zhǔn)，分層管理辦法的第11條和第12條從文義解釋角度，屬于并行標(biāo)準(zhǔn)，實踐中也這么要求嗎？進(jìn)入創(chuàng)新層的標(biāo)準(zhǔn)有多個，比如有的企業(yè)合格投資者不到50人，但進(jìn)入創(chuàng)新層，如果想繼續(xù)呆在創(chuàng)新層，就要刻意把合格投資者人數(shù)達(dá)到50人，才可以維持嗎？

答：根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司分層管理辦法（試行）》，維持標(biāo)準(zhǔn)是要滿足十一條其中一項，同時滿足第十二條全部。如要維持，合格投資者應(yīng)不少于50人。

掛牌決議

問：項目在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申報后，財務(wù)數(shù)據(jù)過期再加期申報的材料，董事會、股東大會是否還要重新對掛牌事宜進(jìn)行審議？

答：掛牌事項已經(jīng)做出董事會、股東大會決議，只要在掛牌議案約定的有效期內(nèi)，無需再次召開。

定增信披

問：根據(jù)最新的股票發(fā)行政策，是否允許定增目的為“用于補充公司流動資金和股權(quán)收購”？但是，這個股權(quán)收購目前還沒有成型（沒有確定收購哪幾家），僅能確定限制在國內(nèi)某城市，這樣可以嗎？

答：根據(jù)《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）——募集資金管理、認(rèn)購協(xié)議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資》規(guī)定，募集資金用于補充流動資金的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合公司目前的經(jīng)營情況、流動資金情況，說明補充流動資金的必要性和測算的過程；募集資金用于股權(quán)收購的，應(yīng)當(dāng)對標(biāo)的資產(chǎn)與掛牌公司主業(yè)的相關(guān)程度、協(xié)同效應(yīng)進(jìn)行說明，列明收購后對掛牌公司資產(chǎn)質(zhì)量及持續(xù)經(jīng)營能力的影響。

就方案披露的募集資金用途而言，如果定性為股權(quán)收購，而標(biāo)的資產(chǎn)又不具體確定，是無法滿足發(fā)行方案對信息披露的要求的。但是，可以考慮將使用募集資金的目的解釋為擬設(shè)立并購基金或公司自有資金投資平臺，未來主要從事主營業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的并購?fù)顿Y，從這個角度進(jìn)行披露有溝通的空間，因為《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）——募集資金管理、認(rèn)購協(xié)議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資》明確規(guī)定掛牌公司募集資金應(yīng)當(dāng)用于公司主營業(yè)務(wù)及相關(guān)業(yè)務(wù)領(lǐng)域。

雖然新三板股票發(fā)行和重大資產(chǎn)重組理論上都是事后備案制，但是不要低估全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的監(jiān)管威力，此前百合網(wǎng)收購世紀(jì)佳緣被迫撤回重大資產(chǎn)重組方案以及九鼎集團(tuán)收購Ageas歷時一年多了都沒有完成重組備案是前車之鑒，做方案前謹(jǐn)慎溝通一下比較好。

案例方面，維珍創(chuàng)意（430305）7月26日披露了發(fā)行方案，但這個發(fā)行方案是《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）——募集資金管理、認(rèn)購協(xié)議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資》（2016年8月8日發(fā)布）發(fā)布前就公告的，并且目前仍然沒有備案成功，所以參考價值有限，有賴于與監(jiān)管員具體溝通。這已經(jīng)是一個政策問題而不是法律問題。