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    辯護人介入導致翻供且出現(xiàn)反證的預防、應對和證據(jù)審查

    2017-02-18 16:25:50江贊
    中國檢察官·經(jīng)典案例 2017年1期
    關(guān)鍵詞:譚某辯護人證言

    江贊

    [基本案情]2012年8月29日,時任來賓市某教育局(以下簡稱“教育局”)副局長的犯罪嫌疑人韋某分管改善辦學條件辦公室(以下簡稱“改善辦”)后,來賓市某設(shè)計院(以下簡稱“設(shè)計院”)副院長陸某與韋某商談簽訂學校教學樓設(shè)計合同事宜,并約定設(shè)計費的0.3%是給教育局分管領(lǐng)導的返點費。2012年11月18日,韋某與設(shè)計院簽訂了一批中小學教學樓設(shè)計合同,2013年9月7日,陸某將返點費6.9萬元送到韋某家樓下,韋某收受了該筆錢并一直保管在家。2015年7月2日案發(fā)后,韋某將該筆錢退還給陸某。

    檢察機關(guān)于2015年7月25日對韋某受賄案移送審查起訴后,韋某委托了辯護人,辯護人閱卷后申請收集兩份無罪證人證言,偵查人員根據(jù)申請依法收集證言后,辯護人提出無罪辯護意見,要求將訊問筆錄作為非法證據(jù)排除,同時,犯罪嫌疑人韋某翻供,提出在訊問時受到刑訊逼供。

    《刑事訴訟法》修正后,辯護人在審查起訴階段即能查閱全部案卷材料,知悉了全案證據(jù)弱點及薄弱環(huán)節(jié),使辯護人在犯罪嫌疑人和證人、同案犯之間串供提供了可能,導致犯罪嫌疑人容易翻供,給審查起訴工作增加了辦案難度,尤其是依賴言詞證據(jù)定案較強的職務犯罪案件,辯護人介入后更容易出現(xiàn)案件質(zhì)量風險。因此,研究辯護人介入導致犯罪嫌疑人翻供并且出現(xiàn)反證時的應對和證據(jù)審查方法,并探討類似情況發(fā)生的預防和應對策略,對有力揭露和指控犯罪,提高公訴案件質(zhì)量具有重要參考作用。

    一、辯護人介入審查起訴階段引發(fā)的問題

    修正后的《刑事訴訟法》增加了辯護人在刑事訴訟中的權(quán)利,尤其是辯護人介入審查起訴階段后,憑借獲取案件信息上的優(yōu)勢及會見不被監(jiān)聽等權(quán)利,有可能給干擾關(guān)鍵證人作證和協(xié)助同案犯間串供提供便利,對公訴工作帶來新的挑戰(zhàn)。本文韋某受賄案中,辯護人介入審查起訴階段后引發(fā)了以下問題。

    1.申請收集無罪證人證言。本案移送審查起訴次日,辯護人即查閱了案卷證據(jù),第五天即提交了《收集證據(jù)申請書》,申請調(diào)取偵查部門沒有收集的改善辦副主任張某、計財股會計譚某的證言,理由是韋某在收到錢后曾經(jīng)向該二人講過有該筆錢是給改善辦,并用于公務開支,屬于無罪證據(jù),應當依法收集。

    2.提出訊問不具有真實性和合法性,申請排除非法證據(jù)。辯護人提出,偵查人員對韋某訊問時,韋某已經(jīng)供述曾向張某、譚某二人說明有該筆返點費給改善辦,并暫由韋某保管,但偵查人員未將該供述如實記錄;此外,還提出偵查人員以韋某不如實供述將被關(guān)押相“威脅”,并“恐嚇”韋某稱教育局誰敢為此作證就關(guān)押誰,申請將韋某的兩次供述作為非法證據(jù)排除。

    3.提出書面無罪辯護意見。在偵查人員收集張某、譚某的證言后,辯護人提交了書面無罪辯護意見,認為韋某的行為屬于單位受賄罪,而單位受賄罪立案追訴標準為10萬元以上,因此,韋某的行為不構(gòu)成犯罪。

    4.犯罪嫌疑人翻供。犯罪嫌疑人通過律師可以了解有關(guān)法律及案件的證據(jù)情況,因此,辯護人的介入容易使犯罪嫌疑人心理產(chǎn)生抗壓能力甚至翻供。韋某在偵查階段供述了返點費是給其個人,但在審查起訴階段委托辯護人后即予以否認,辯稱偵查人員沒有如實記錄其曾向張某、譚某說明有該筆錢并聲明暫由其保管的供述,認為該筆錢是給改善辦而不是給個人的返點費,并提出在訊問時受到偵查人員的“威脅”和“恐嚇”。

    二、辯護人介入導致翻供的應對策略

    1.及時溝通,引導偵查取證。筆者在收到《收集證據(jù)申請書》后,立即與偵查人員溝通,了解沒有及時向該二人收集證言的原因。經(jīng)過分析判斷,認為該二人極有可能已經(jīng)與韋某串供,而在案證據(jù)均已鎖定韋某,如果收集該二人證言,極有可能屬于無罪證據(jù),使本案證據(jù)鎖鏈出現(xiàn)重大問題。為實事求是,避免將訴訟風險帶入審判環(huán)節(jié),經(jīng)過研究,決定由筆者擬定詢問提綱,由偵查人員依法詢問。

    2.主動出擊,及時發(fā)現(xiàn)并固定證據(jù)。對有串供可能或者在偵查、批捕階段就供述不穩(wěn)定的案件,公訴人應當主動出擊,積極構(gòu)筑穩(wěn)固的證據(jù)體系,防止辯護人可能對案件審查起訴工作的不當影響。在辯護人要求收集無罪證據(jù)時,筆者即抓緊時間審查案卷熟悉案情,隨后迅速傳喚韋某進行訊問,根據(jù)韋某辯解中提到的一些新細節(jié),如辯解“改善辦于2015年3月設(shè)立會計并由譚某擔任”。筆者立即要求偵查人員向教育局計財股負責人核實,并要求該局出具情況說明。通過以“快”制“敵”,在辯護人發(fā)現(xiàn)該情況前固定證據(jù),防止偵查活動再次被干擾的可能,充分反駁了韋某的辯解。

    3.聽取意見,了解辯護思路。檢察機關(guān)聽取辯護人的意見,可以了解辯護人對案件事實、證據(jù)和定性的看法,審查現(xiàn)有證據(jù)體系的不足并進一步完善。在收集張某、譚某的證言后,筆者主動與辯護人溝通,試探其對案件事實認定的意見及辯護思路,并要求其提交書面辯護意見。通過審查書面意見,筆者更全面掌握了案件事實、證據(jù)和定性上存在的問題以及控辯雙方的主要焦點,并據(jù)此對一些證據(jù)進行補強,起到了很好的效果。

    4.全面、細致審查訊問同步錄音錄像。(1)訊問的真實性審查。通過查看訊問同步錄音錄像,韋某已明確供述了沒有跟其他同事講過,更沒有提到向張某、譚某說明有該筆返點費并聲明暫由韋某保管的說法。因此,偵查人員沒有如實記錄一說純屬子虛烏有。(2)訊問合法性審查?!皞刹槿藛T在審訊過程中,面對對抗性較強的犯罪嫌疑人時,運用謀略在氣勢和心理上震懾犯罪嫌疑人,從而突破其心理防線,需要一些“威脅型”偵查謀略。”[1]法律明確規(guī)定檢察機關(guān)有權(quán)決定對犯罪嫌疑人刑事拘留,韋某及其辯護人提出的“威脅”和“恐嚇”,是偵查人員以法律規(guī)定的內(nèi)容和不利后果(如關(guān)押)對犯罪嫌疑人進行震懾,屬于一種法律不利后果的提示,[2]而非威脅、逼供等違法行為。另外,檢察機關(guān)在辦案中發(fā)現(xiàn)涉嫌作偽證的線索時,有權(quán)通過立案監(jiān)督或者移送線索等方式,要求公安機關(guān)立案偵查并對相關(guān)人員采取強制措施。因此,偵查人員并不是以法律沒有規(guī)定的內(nèi)容來“威脅”或“欺騙”,不屬于非法證據(jù)。

    5.查缺補漏,鞏固補強指控證據(jù)。筆者通過分析辯護人的書面意見,對辯護人認為一些屬于無罪證據(jù)的書證及證人證言等證據(jù),如設(shè)計院會計何某記載的《無票開支登記》、《費用報銷單》寫到“返某教育局0.3%費共69000元”,辯護人據(jù)此認為返點費是給教育局而非個人的。后筆者要求偵查人員向何某核實書寫該內(nèi)容的含義及原因。經(jīng)核實,何某稱“給教育局哪個領(lǐng)導我不知道、也不認識,我懂得這是違紀違法的,也不好問是給教育局哪個領(lǐng)導,為簡單記錄且不容易被人發(fā)現(xiàn),才這樣記賬”。經(jīng)過補強證據(jù),看似無罪的證據(jù)轉(zhuǎn)變?yōu)橛辛Φ闹缚刈C據(jù)。

    三、犯罪嫌疑人翻供且出現(xiàn)反證時證據(jù)的審查判斷

    韋某被立案后一直沒有被羈押,偵查人員詢問證人張某、譚某時,該二人均證實有此事。至此,辯護人的介入不僅導致了犯罪嫌疑人翻供,并且出現(xiàn)了不利于指控的反證,原本簡單的受賄案在事實、證據(jù)及定性上變得復雜、疑難:在事實上,6.9萬元到底是給個人還是單位的?在證據(jù)上,證人張某、譚某的證言是否真實并足以采信?在定性上,韋某的行為屬于個人受賄、單位(教育局)受賄或者是改善辦(內(nèi)設(shè)機構(gòu))受賄?為厘清本案事實和定性,筆者從以下幾個方面予以分析。

    1.指控證據(jù)鎖鏈的審查。筆者認為返點費是給韋某個人的,有如下證據(jù)予以證實:(1)行賄單位領(lǐng)導及行賄人的證言。設(shè)計院院長張某、副院長陸某均證實:因設(shè)計院承接教育局工程的設(shè)計項目,韋某系分管改善辦的副局長,為感謝韋某及日后簽訂更多合同,才將返點費送給韋某個人。(2)行賄單位會計的證言及其記載的書證。設(shè)計院會計何某在《無票開支登記》、《費用報銷單》中,記載“返某教育局0.3%費共69000元”。同時,何某證實了返點費是給個人的。(3)教育局領(lǐng)導、財務人員及改善辦負責人的證言。教育局原黨組書記、原局長、四位財務人員、改善辦主任盧某、副主任李某均證實:在韋某分管改善辦期間,沒有聽說過設(shè)計院把設(shè)計費返點給教育局或改善辦作為經(jīng)費使用。

    2.辯護人認為屬于無罪證據(jù)的審查。支撐無罪辯護意見的證據(jù),有書證《無票開支登記》、《費用報銷單》、張某、譚某的證言以及韋某的無罪辯解。經(jīng)過補強,書證已變成指控證據(jù),下面結(jié)合韋某的辯解,從這幾個方面對無罪證據(jù)進行審查判斷。(1)韋某從收錢至案發(fā)均未向教育局及改善辦負責人提起返點費一事,其辯稱因制度收緊無法出賬沒有事實依據(jù)。韋某收錢至案發(fā)長達一年半之久,均未向教育局及改善辦負責人提起返點費一事,唯有一種解釋,即不想讓他人知道自己手上有該筆錢。另外,韋某收受的錢并沒有進單位賬戶而是由個人保管,并不存在因為制度收緊無法出賬的問題。(2)韋某的辯解存在虛構(gòu)事實的錯誤。韋某辯稱2014年3月改善辦設(shè)立會計并由譚某擔任后,其和譚某講過。事實上,改善辦從始至終都沒有獨立的會計,該工作一直由計財股工作人員對接,該辯解與計財股證人巫某、旭某、謝某甚至譚某的證言相矛盾。其次,韋某收受返點費時,沒有向當時對接改善辦會計工作的旭某提起,而半年后,才跟一個在其擔任局長時剛調(diào)到教育局工作的譚某提起,真實性值得懷疑。(3)收錢及退贓時間、地點、方式不符合單位款項進出常理。陸某在周末用塑料袋將錢包好送到韋某住處樓下,從送錢的時間、地點及方式來看,均不符合單位款項進出規(guī)定,而又在該事被檢察機關(guān)查出時,韋某沒有向單位任何人提起,即悄無聲息地將錢退給了陸某。(4)張某的證言相互矛盾且不符合常理。張某作證陳述,韋某講“返點費可用于搞活動及發(fā)補助”,但在韋某“保管”錢一年半期間,改善辦工作人員都沒有得到過任何補助,也不用于公務支出。張某還陳述,韋某讓其跟盧主任講一聲,但張某稱忘記該事甚至以為領(lǐng)導可能已經(jīng)告知而沒有和盧主任交待,不符合公務人員辦事能力和常理,何況張某是長期在改善辦工作的副主任。可見,其證言的可信度不高,不應予采信。(5)張某、譚某與韋某存在可能影響證言真實性的關(guān)系,沒有其他證據(jù)佐證,不應采信。張某、譚某與韋某同屬于一個鄉(xiāng)鎮(zhèn)的老鄉(xiāng),譚某在韋某擔任局長期間,從市區(qū)一小學調(diào)到教育局工作,譚某于2015年8月份(偵查人員向其收集證言前不久)任教育局計財股副股長。這些信息雖不能直接反駁張某、譚某證言的真實性,但可以提升對二人證言真實性及證明力的合理懷疑程度。

    綜上分析,韋某在偵查階段未供述有向張某、譚某提起返點費,而辯護人介入后才提起,并且證言由辯護人主動申請收集,基于與韋某存在可能影響證言真實性的關(guān)系,韋某又一直未被羈押使其有充分的可能與該二人串供,證言與韋某的辯解存在相互矛盾之處,因此,韋某的辯解以及張某、譚某的證言不足以采信。

    3.從構(gòu)成要件方面的分析。(1)正面分析法:韋某的行為構(gòu)成受賄罪。韋某身為教育局副局長,利用分管改善辦的職務便利,與設(shè)計院簽訂工程設(shè)計合同,為設(shè)計院謀取利益,事后收受設(shè)計院6.9萬元并自己保管,沒有向局領(lǐng)導班子、計財股及改善辦相關(guān)人員提起,在案發(fā)后才將受賄款項退出,其行為構(gòu)成受賄罪。(2)反面排除法:韋某的行為不構(gòu)成單位受賄罪。單位受賄需要體現(xiàn)出單位是否有接受受賄的意思表示和行為,而單位意志不是單位內(nèi)部某個成員的意志,從韋某收錢后不告知局領(lǐng)導班子、不向改善辦負責人提起、不交財務保管、不用于公務開支、退還不告知他人等一系列行為來看,自始至終均沒有沒有經(jīng)過集體或負責人決定,并以單位名義收受賄賂,沒有體現(xiàn)單位收受賄賂并保管的意志,不具有單位受賄犯罪的故意,受賄所得款項不歸單位所有,因此,韋某的行為不構(gòu)成單位受賄罪。

    四、避免本案類似情況發(fā)生的預防和應對策略

    1.全面、依法收集犯罪嫌疑人供述和辯解,防止翻供。偵查人員應當嚴格按照法律規(guī)定進行訊問,訊問時進行同步錄音錄像,并如實記錄犯罪嫌疑人的供述和辯解;將犯罪嫌疑人羈押至看守所后,在其受到辯護人介入或同監(jiān)舍人員影響和干擾前,及時詳細進行口供的再固定;自偵案件突破犯罪嫌疑人后,應讓其書寫親筆供詞,以更能如實反映其心理狀態(tài)、真實想法,更符合犯罪嫌疑人的原意,因而也更具有真實性。[3]通過本人親筆書寫的供詞、同步錄音錄像、在看守所的訊問筆錄等全方位、多角度固定證據(jù),可以有效防止犯罪嫌疑人翻供。

    2.全面、及時、高效偵查取證,防止串供及證據(jù)滅失。要注重全面收集直接證據(jù)和間接證據(jù)、言詞證據(jù)和實物證據(jù)、有罪證據(jù)和罪輕、無罪證據(jù);通過犯罪嫌疑人的有罪供述,及時收集相關(guān)證人證言及物證、書證;對犯罪嫌疑人的辯解,應當認真聽取并記錄在案,及時收集、固定證據(jù)以排除辯解、疑點和矛盾,形成全面、完整的證據(jù)鎖鏈。對逮捕后確需變更為非羈押的強制措施,應在證據(jù)全面固定的前提下進行,以免釋放后被外界影響而翻供;加快偵查取證及移送審查起訴的節(jié)奏,可以防止辯護人或其他因素介入后串供及實物證據(jù)被轉(zhuǎn)移或滅失,也有利于對證據(jù)弱點及薄弱環(huán)節(jié)及時引導偵查。

    3.翻供及出現(xiàn)反證時的應對。通過前兩個關(guān)口扎實、規(guī)范取證工作,犯罪嫌疑人如何翻供都無濟于事。如果證據(jù)存在缺陷和弱點,要深入了解翻供的原因,包括犯罪嫌疑人純粹為達到減輕或者逃避法律追究、存在刑訊逼供或誘供、證據(jù)材料的先天不足以及外界因素的介入等,并通過同步錄音錄像等方式核實翻供的理由是否成立,“在訊(詢)問過程中,可采用親情感化法、鈍化矛盾、細節(jié)詢問法、駁證反證法等,沖破其思想防線,揭露其翻供和串供的實質(zhì)”。[4]重點審查反證與其他證據(jù)是否相矛盾,是否有其他證據(jù)證實,從作證動機、證人與犯罪嫌疑人的利害關(guān)系等方面審查證言的真實性。同時,及時引導偵查,對證據(jù)薄弱環(huán)節(jié)進行補強。

    4.規(guī)范律師執(zhí)業(yè)活動,打擊涉案人員違法犯罪行為。對律師執(zhí)業(yè)行為的規(guī)范、監(jiān)督是律師行業(yè)健康發(fā)展、保障司法公正及當事人合法利益的需要。檢察機關(guān)要與看守所出臺細則,規(guī)范律師執(zhí)業(yè)活動,加強對律師會見手續(xù)的認真核實,要求辯護人在會見在押犯罪嫌疑人、被告人時,參加會見的人數(shù)應當為兩人以上,其中一人為受委托的律師,另一人可以是實習律師或者助理;律師、實習律師或者助理不得參與對同一案件的同案犯會見。[5]上述情況由看守所負責核實、登記,檢察機關(guān)應當定期檢查、監(jiān)督,如有違反規(guī)定,應當將相關(guān)問題移送律師事務所所在地的司法行政機關(guān)處理;對辯護人指使相關(guān)人員翻供、串供以及證人涉嫌作偽證的違法犯罪行為,要依法追究其法律責任。

    注釋:

    [1]汪偉忠、尹學誠:《反貪偵查謀略與非法偵查行為辨析》,載《犯罪研究》2015年第1期。

    [2]同[1]。

    [3]參見顧惠忠、林竹靜、王蓉:《受賄案件嫌疑人翻供的應對策略——以新刑訴法實施為視角》,載《法治論壇》2014年第4期。

    [4]張金喜:《疑難刑事案件證據(jù)的審查規(guī)則》,載《法制與社會》2009年第15期。

    [5]參見北京市高級人民法院、北京市人民檢察院、北京市公安局《關(guān)于律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人有關(guān)問題的規(guī)定(試行)》。

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