淺談公司行政解散制度

趙 旭

（100040 中國國際廣播電臺 北京）

淺談公司行政解散制度

趙 旭

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行政解散是公司強制解散的一種，是行政機關(guān)對公司違反法律、行政法規(guī)予以行政處罰的一種，主要包括吊銷營業(yè)執(zhí)照、依法撤銷公司登記、責令關(guān)閉、吊銷許可證、責令停產(chǎn)停業(yè)等情形。公司行政解散事由出現(xiàn)后，其法人資格繼續(xù)存在，直至公司清算完畢，到登記機關(guān)辦理注銷登記之時為止。我國新《公司法》第181條第4項規(guī)定，在依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷的情況下，公司應(yīng)予以解散。在立法層面上，我國公司法確認了行政決定解散的地位，在實踐層面上，行政解散公司的情況相當普遍。

公司；行政解散；訴訟程序

所謂行政解散是工商登記機關(guān)以及其他公司活動行政主管機關(guān)對有效成立的公司在公司經(jīng)營當中嚴重違反工商、稅收、勞動、市場、環(huán)境保護、資源、特許經(jīng)營等法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定時做出決定以終止其主體資格、終結(jié)其經(jīng)營活動，使其永久退出市場的行政性處罰制度。因此，從公司行政解散制度的適用場合來分析，該制度就是從社會公共利益考量，以維持良好的社會經(jīng)濟秩序和市場環(huán)境為目的，公司主管機關(guān)行使國家公權(quán)力約束公司設(shè)立和經(jīng)營行為的行政性措施。同時，該制度又是為事后糾正公司設(shè)立的準則主義和公司經(jīng)營不干涉主義的現(xiàn)代公司制度弊端不可或缺的法律制度。

一、公司行政解散的含義

公司作為法律擬制的人，同自然人一樣，也有其產(chǎn)生、發(fā)展、消亡的必然歷史規(guī)律。公司的消亡在法律上稱之為消滅或公司的終止。公司解散是永久性停止公司的存在并消滅法人資格的原因，同時經(jīng)過解散程序，達到終止公司法人資格的目的。

公司解散指公司作為一個組織實體因某種原因而歸于消滅的一種狀態(tài)和法律程序。行政解散僅僅是對公司的生存有決定權(quán)的機關(guān)或者人們做出的一個永久性停止公司業(yè)務(wù)的決定以及該決定實施的過程。根據(jù)公司解散的事由不同，公司解散一般可分為自愿解散和強制解散兩種類型。其中，強制解散又稱非常解散，是指因為法律規(guī)定的原因而非出于股東自愿，公司被迫解散的情形。依據(jù)司法機關(guān)裁判而解散的稱之為司法解散;依據(jù)行政機關(guān)命令而解散的稱之為行政解散。我國的《公司法》第199條規(guī)定:違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。

二、公司行政解散的目的

公司的行政解散體現(xiàn)了公權(quán)力的干預(yù)性。

豍根據(jù)經(jīng)濟法理論，國家對市場經(jīng)濟中的主體行為作出規(guī)范化的調(diào)整，并對其違反法律或社會公益的行為做出適當干預(yù)，這是公共權(quán)力的干預(yù)性的集中表現(xiàn)；當公司出現(xiàn)法律禁止性規(guī)定的事由時，國家基于對經(jīng)濟社會的干預(yù)和宏觀協(xié)調(diào)的原則和目的，有權(quán)對業(yè)已成立的公司實施強制性解散，這也體現(xiàn)了經(jīng)濟法中的“適當干預(yù)、合理競爭”原則。從某種意義上，也可以說“市場失靈”是行政強制解散公司制度的理論基礎(chǔ)，即市場在調(diào)節(jié)企業(yè)行為的過程中無法避免企業(yè)偏離理性的軌道，從而損害國家、社會及公司相關(guān)人員的利益。設(shè)計行政強制解散公司制度，其目的在于當公司偏離理性的軌道時，運用國家行政手段去保護公共利益。

三、完善我國公司行政解散的建議

公司的行政解散決定對于公司而言如同對自然人的死刑判決，是針對公司的違法行為，終止公司法人資格。因此，對其適用法律要件的要求是嚴格的，程序是規(guī)范的，應(yīng)用更應(yīng)該慎重。

1.規(guī)范行政解散公司的法定事由

《公司法》第181條雖然確認了公司行政解散的法定事由，但對行政解散的事由規(guī)定得過于原則、籠統(tǒng)，缺乏可操作性?？梢越Y(jié)合行政實踐，對常見的行政解散公司的事由作列舉性規(guī)定，并通過兜底條款以保障法條的嚴謹。在我國現(xiàn)行公司法的公司行政解散制度中,公司行政解散權(quán)的適用大致限定在三個方面。

一是公司設(shè)立目的具有違法性，所謂公司設(shè)立目的的違法性是指除了公司章程規(guī)定的內(nèi)容違法之外還包括設(shè)立公司的實際目的就是通過公司設(shè)立達到其他違法目的。

二是公司成立后無正當理由不開業(yè)或連續(xù)一段時間歇業(yè)

三是公司業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)和人員實施了在性質(zhì)上違反法律、法規(guī)、公司章程的規(guī)定,同時程度上已達到損害社會公共利益的反社會性活動。

2.完善行政解散的程序保障制度

（1）保護公司私權(quán)。明確針對公司行政解散的處罰，公司向行政機關(guān)提出行政復(fù)議。公司或股東面對行政機關(guān)作出的行政解散，認為違反了私法自治原則，不是基于社會的公共利益作出的，侵犯了公司的獨立法人資格，可以向作出行政處罰的上級機關(guān)在一定期限內(nèi)提出行政復(fù)議。上級行政機關(guān)應(yīng)根據(jù)《行政復(fù)議法》有關(guān)規(guī)定進行審核，并在一定期限內(nèi)作出裁定，并書面送達申請人及利害關(guān)系人，申請人不服可以在法定期限內(nèi)提出行政訴訟。

（2）保護利害關(guān)系人及債權(quán)人的利益。如行政機關(guān)根據(jù)利害關(guān)系人或債權(quán)人的舉報，作出公司解散的行政處罰，行政機關(guān)認為有證據(jù)證明該公司侵犯了利害關(guān)系人或債權(quán)人的合法權(quán)益，可以根據(jù)利害關(guān)系人或債權(quán)人的申請，對該公司進行財產(chǎn)保全，以保護利害關(guān)系人或債權(quán)人的合法權(quán)益受到侵犯后能得到相應(yīng)的賠償。

3.建立行政解散公司的司法審查制度

司法終局性中法院接受行政解散公司案件的申請后，應(yīng)詢問主管機關(guān)及目的事業(yè)主管機關(guān)的意見，并通知公司提出答辯后，才能裁定解散。只有主管機關(guān)或目的事業(yè)主管機關(guān)，收到法院表示意見函后，無法就公司之經(jīng)營，是否有顯著困難或發(fā)生重大損害加以說明函覆時，法院是否得就該案件進行裁定的問題上，國外司法實務(wù)認為公司法規(guī)定法院裁定公司解散，必須公司的經(jīng)營有顯著困難或重大損害的原因，則受法院咨詢的機關(guān)自必須就該公司的經(jīng)營是否有顯著困難或重大損害表示意見，在受咨詢的機關(guān)未就此點或無法就此表示意見時，法院不能裁定公司解散。這種意見有待商榷，公司法規(guī)定，法院在股東申請公司解散的案件中，咨詢主管機關(guān)及目的事業(yè)主管機關(guān)的意見，且對公司業(yè)務(wù)狀況是否有重大損害或經(jīng)營上是否有顯著困難，要有比較正確的判斷，是以其就監(jiān)督立場提供意見給法院，可供法院裁定解散的參考，因此受咨詢機關(guān)的意見僅法院決定是否裁定解散參考資料之一，法院并不應(yīng)受咨詢機關(guān)的限制。在咨詢行政機關(guān)未表示意見時，法院也可以自行取證裁定。